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我代表XX園林仲裁案應對團隊向大家做結案匯報。報告分為五個部分,第一部分和第二部分介紹案件起因和整體情況,第三部分介紹辦案過程,第四部分和第五部分總結經驗教訓。
一、子公司與XX園林從建立合作到產生糾紛的大致經過
3、2009年9月,子公司原常務副總被,子公司中止了對XX園林的結算初審工作。
4、2012年3月,XX園林依據合同向仲裁委申請仲裁,要求子公司立即向其支付工程款115萬元、養護費19.7648萬元、違約金31.4765萬元、催收工程款所發生的差旅費5萬元。
二、關于XX園林仲裁案的總體情況
風險管理部于2012年3月9日收到子公司的法律協助申請,由于距仲裁委要求提交的證據期限(收到仲裁申請后15日內)僅剩1日,我方舉證面臨巨大風險,風險管理部及時與仲裁委取得聯系,并以子公司原常務副總供述XX園林向其行賄為由,提交延期審理申請書、中止審理申請書、調取證據申請書,并通過選取需回避的仲裁員獲得第二次選擇仲裁員的機會,成功取得寬延期限。
風險管理部與子公司及總部成本部密切配合,并取得集團法務部、審計部和紀檢監察部的支持,全面準備開庭資料,反復審查結算資料,共同參加開庭、調解、質證共計5次,到司法鑒定中心現場核對工程造價1次,提交我方異議或質證說明共計5次,沉重打擊了行賄單位囂張氣焰,并為公司減少經濟損失1,034,137.75元。
從辦案過程和仲裁結果來看,此案不僅可作為公司齊心協力應對仲裁的成功案例,還可作為公司向社會弘揚正氣,向供應商彰顯規范、陽光、透明企業文化的經典案例。
三、辦案過程
XX園林仲裁案歷時一年四個月,參加開庭、調解、質證共計5次,到司法鑒定中心現場核對工程造價1次,提交我方異議或質證說明共計5次。時序過程是:
2012年3月9日,風險管理部收到子公司的法律協助申請,由于據規定的截止日期僅有一天時間,風險管理部立即擬制延期舉證申請書、調取證據申請書、仲裁中止申請書。仲裁委雖認為我方的理由在法律上不夠充分,但仍在情理上給予我方一定寬限時間,我司成功爭取到寬限期。
2012年3月,風險管理部針對XX園林仲裁申請,認真全面地收集和研究相關資料,并向集團法務部和外部經驗豐富的律師請教答辯思路和技巧,綜合管理法律、人際、道義等,制定XX園林仲裁案應對方案。
2012年5月,風險管理部參加第一次庭審,成功駁回對方關于違約金、養護費和差旅費的申請,并獲準依據合同對結算進行終審。根據仲裁委合理限定的終審時間,督促子公司和總部成本部開展結算審核工作,并根據其專業結果,擬制提交仲裁委的結算說明。
2012年7月,仲裁委安排XX園林對我方終審結果進行復核,并反饋意見。雙方爭議大,不能達成一致意見。
2012年8月,仲裁委連續組織第二次庭審和第三次庭審,雙方在仲裁委組織下核對結算,由于爭議大,仲裁委要求進行司法鑒定。
2012年9月,提交司法鑒定所需的資料和費用,對提交鑒定的資料進行質證,并預交鑒定費用。
2011年4月,領取鑒定終稿,組織子公司和總部成本部復核,并擬制《對審價鑒定報告的質證意見》,共同參加出庭質證。
2011年5月至6月,對鑒定終稿補充調整說明組織核對并提交質證意見書。
四、經驗總結
從風險管理部辦案的角度,本案相關經驗可以歸納四點:
1、通過尋找正當理由和選擇必須回避的仲裁員等技巧,成功取得寬延期限,不僅避免直接敗訴,而且為我方分析案情、收集證據等爭取到時間。(前面已提及,此處不贅述)。
2、樹立必勝信念,保持態度積極,虛心多方請教,事先周全策劃,尋找充分的法律依據,收集和準備詳實的證據材料,在首次開庭時成功駁回對方關于違約金、養護費和差旅費的申請,并獲準依據合同對工程結算進行終審。
復議申請書,是指訴訟參與人或其他人因不服人民法院在訴訟過程中作出的決定或裁定,依法向人民法院提交的請求對該決定或裁定進行復議審查并變更原決定或裁定的法律文書。
格式:
復議申請書
申請人:__________________________.
申請人因不服_______人民法院_____年____月_____日(___)_____字第___號(裁定或決定),特申請復議,理由如下:
______________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________.
此致
_____________人民法院
申請人:(簽名或蓋章)
________年____月___日
附:證據及資料
文書格式與范例:
復議申請書
申請人:XX市建設工程有限公司。
住所地:XX市XX區XX路XX大街XX號院。
法定代表人:李XX;職務:董事長;電話:XXXXXXXX
申請人因不服XX市XX區人民法院2013年1月12日(X)民字第9號裁定,特申請復議,理由如下:
申請人因建設工程合同糾紛訴被申請人XX市XX科貿有限公司一案,已于2013年1月10日向貴院提起訴訟,要求被申請人支付所欠工程款、違約金、賠償損失,計1,550,000元。貴院受理后,被申請人為了阻止將來的生效判決能夠執行,其已開始與其未到履行期限的合同債權人洽談償還其債務。貴院如不對被申請人在中國建設銀行XX分理處的銀行賬號為XX-XXXXXXX的存款采取訴訟保全措施,申請人贏得本案訴訟后,也會因被申請人無力償還而使將來的生效裁判不能順利執行?,F根據《民事訴訟法》第108條的規定,特此提出復議,請求貴院依法撤銷2013年1月12日(X)民字第9號裁定,并裁定準予申請人提出的訴訟保全申請。
此致
二、工程竣工后,建設單位在辦理竣工備案之前,憑工程施工合同和工程竣工決算書到縣房地產管理部門辦理工程質量保證金預留手續。即從應付的工程款中預留工程款結算總額5%的保證金,統一交由房地產管理部門指定的金融機構專戶托管,托管期限即為質量缺陷責任期。房地產管理部門核對后發出《工程質量保證金預留通知單》。
三、我縣所有住宅工程的缺陷責任期為24個月。缺陷責任期從工程通過竣(交)工驗收之日起計。
四、建設工程質量缺陷責任期內,出現屬施工單位責任的質量問題,施工單位接到建設單位保修通知后,沒按工程質量保修書期限內保修的(未約定按7日計),建設單位可帶保修通知單、工程質量保修書、質量缺陷責任認定書及保修費用等相關費用核定書,在保證金預留期滿時,到房地產管理部門申請從該單位預留的質量保證金帳中支付,最后在返還的保證金中扣除。
五、建設工程質量缺陷責任期內,發生涉及結構安全或者嚴重影響使用功能的緊急搶修事故,施工單位接到保修通知后,應立即現場搶修。施工單位未在規定期限到現場搶修,建設單位應組織搶修,認定施工單位對事故負有責任的,其搶修費用可按第四條規定使用工程質量保證金。
六、建設工程質量保修期內出現工程質量問題時,建設單位、施工單位未在房地產管理部門通知規定的期限內到現場維修,房地產管理部門可委托其它有相應資格的單位維修,核定的維修等費用暫在保證金中列支,最終由責任單位承擔。
七、由他人原因造成的缺陷,由責任人負責組織維修,且不得從保證金中支付維修費用。
八、工程質量缺陷責任期滿,建設單位接到施工單位返還保證金申請后,應在14日內會同施工單位按合同約定的內容進行核實。如無異議,建設單位在申請書上簽屬“同意支付”的意見;若建設單位接到施工單位返還保證金申請后14日內不予答復,經催告后14日內仍不予答復,視同認可施工單位的返還保證金申請。
施工單位攜帶建設單位簽署意見的申請書或申請函和催告函,經房地產管理部門認真核實后(必要時到現場核查),確認無質量問題,即發出《工程質量保證金返還通知單》,及時將工程質量保證金返還給項目承建的施工單位。
九、保證金返還時,按照同期銀行存款活期利率計息,并與保證金一并返還。
十、建設單位和施工單位對保證金預留、返還有爭議的,按承包合同約定的事項和糾紛解決程序處理后返還。
十一、工程質量缺陷責任認定,一般按下列方式進行:
(一)建設和施工單位會同設計監理等相關責任主體共同確認;
(二)建設和施工單位委托有資質的鑒定機構確認;
再審申請書范文1再審申請人:__市____有限責任公司,住所地:__市__________,法定代表人:__x,經理。
再審被申請人:____x擔保有限公司,住所地__市____x大廈。法定代表人:__x,董事長。
原審被告:__市____制造有限公司,住所地:__市______x號。法定代表人:__x,經理。
原審被告:謝__,男,19__年x月1x日生,漢族,住__市______x
原審被告:韓__,女,19__年x月x日生,漢族,住__市濱______
原審被告:山東__市__有限公司,住所地__市渤海五路__x。法定代表人:__x,董事長。
原審被告:__市__x汽車銷售服務有限公司,住所地__市渤海五路__x號。法定代表人:__x,總經理。
原審被告:__x,男,__x年12月14日生,漢族,住__市濱城區黃河五路__x
原審被告:__x,男,____年4月29日生,漢族,住__市濱城區北鎮辦事處__x
原審被告:__x,男,____年9月11日生,漢族,住__市濱城區黃河八路____
原審被告:劉__x,男,__x年5月9日生,漢族,住__市x區x路x號x號樓x單元x室。
再審申請人與再審被申請人因追償權糾紛一案,不服山東省高級人民法院(____)魯商終字第____號民事判決?,F依據《民事訴訟法》第二百條第一款第(二)、(六)項之規定,特向最高人民法院申請再審。
再 審 請 求
1、請求撤銷(____)魯商終字第__x號民事判決,依法改判再審申請人不承擔連帶清償責任。
2、再審訴訟費由再審被申請人承擔。
再審事實和理由
一、再審被申請人____x擔保有限公司(下稱__x公司)是本案《借款合同》的實際出借人,規避法律的強制性規定違法放貸,《借款合同》應認定為無效合同。
1、關于“代__”的身份。
“代__”是再審被申請人__x公司的法人股東(____投資有限公司)中的一名普通員工。在借款人謝__與再審被申請人的商談借款的過程中,代__的身份是受再審被申請人的安排的職員。況且,代__本人沒有巨額資金,假如代__有巨額閑散資金,完全可以與謝__自行聯系借款事宜,沒有必要經過再審被申請人這一中介環節。
其實,涉案爭議焦點之一就是要查明代__的資金來源,即可確定實際借款人是再審被申請人,代__只不過是再審被申請人的關聯企業的一個職工。無能力進行民間借貸。
2、關于“代__”資金賬戶。
一審中,謝__、再審申請人均提交了需法院調取代__資金來源的申請,并提供了詳細賬戶信息,遺憾的是一審法院拒絕調取。
二審中,再審申請人再次提交需法院調取代__資金來源的申請,同樣提供了詳細賬戶信息,闡明了該證據為查明出借借款事實的關鍵證據。再次遺憾的是,二審法院拒絕調取。
關鍵證據“代__”資金賬戶問題,一、二審均未查清。
3、關于新證據。
因案情復雜,再審申請人再次調查后,獲取以下新信息證據:再審被申請人__x公司的法定代表人是__。__又是____投資有限公司股東之一。____投資有限公司是再審被申請人__x公司的法人股東。并迅速遞交二審法院,二審法院沒有開庭質證,武斷作出不予采信的決定,致事實不清。
二、借款人謝__與再審被申請人故意隱瞞解除房產抵押的事實,惡意串通、欺詐再審申請人,再審申請人依法不承擔反擔保責任。
1、借款人謝__在一、二審庭審中,明確認可與再審被申請人一起,欺詐再審申請人作反擔保人的事實,并提交了書面證據材料。
一、二審法院無視該重要的證據存在,避而不提。
2、“代__”與借款人謝__、韓__以公證方式,在____年10月31日簽訂了《房屋抵押借款合同》,借款期限為一年(____年10月31日至____年10與月30日止),借款人謝__、韓__以其自有四套房產作抵押。
但,以上當事人又與____年11月13日簽訂了第二份借款合同(未公證),借款期限變更為1個月的時間即:____年11月13日至____年12月12日止。
以未公證的后借款合同變更公證的原借款合同的借款期限,法律效力值得商榷,一、二審判決也未作法律效力的認定。
3、____年3月19日,借款人謝__、韓__借款逾期。
再審被申請人突然與謝__、韓__簽訂《承諾書》和《委托保證合同》,從實際借款人的身份變更又為保證人。明知謝__、韓__的借款逾期、四套房產被解除抵押以及山東__市__汽貿有限公司、__市__汽車銷售服務有限公司經營狀況惡化的情況下仍為其提供保證,這一行為的本身就存在主觀上的欺詐。
4、再審被申請人在提供格式反擔保合同時,要求再審申請人等人進行提供反擔保。
但是在,簽訂反擔保合同時后當日下午,借款人謝__、韓__按照與再審被申請人已商定的意見,將四套房產進行解除抵押,再次印證了再審被申請人、代__、謝__、韓__惡意串通的事實。
原因是,在提供反擔保時,借款人謝__、韓__告知再審申請人已有房產抵押,房產價值遠遠大于借款數額,反擔保無風險?;谛湃?,再審申請人才決定提供反擔保。謝__、韓__借款數額巨大,如果知道房產隨即將被解除抵押,再審申請人根本不會為其提供反擔保。
再審被申請人與謝__、韓__損害了再審申請人的權益。合同法第52條的規定,反擔保合同屬于無效合同,依法不承擔擔保責任。
三、反擔保合同第3.2、3.3條款,因違反擔保法的規定,屬于無效條款。
1、擔保法及物權法對于債務人以自有財產設定抵押和有保證人保證并存時,明確規定了實現權益的法定順位。
法律依據為:《物權法》第一百九十四條規定,抵押權人可以放棄抵押權或者抵押權的順位。抵押權人與抵押人可以協議變更抵押權順位以及被擔保的債權數額等內容,但抵押權的變更,未經其他抵押權人書面同意,不得對其他抵押權人產生不利影響。債務人以自己的財產設定抵押,抵押權人放棄該抵押權、抵押權順位或者變更抵押權的,其他擔保人在抵押權人喪失優先受償權益的范圍內免除擔保責任,但其他擔保人承諾仍然提供擔保的除外。
2、本案中,代__、再審被申請人均放棄了對借款人謝__房產抵押,依據上述法律的規定,作為反擔保人在再審被申請人喪失抵押優先受償權益的范圍內免除擔保責任”。
3、再審申請人及其他反擔保人均沒有書面承諾繼續提供擔保。
四、二審對上訴費的處理不妥,再審申請人上訴時,二審法院是按照兩個案件立案的,收取訴訟費也是按照兩個案件收取訴訟費的,而二審判決卻只判決了一份訴訟費。
綜上所述,請最高人民法院查清事實,依法改判再審申請人不承擔擔保責任。
此 致
最高人民法院
再審申請人:__市____有限責任公司
____年12月26日·
再審申請書范文2申請人(原判被告、終審上訴人):李介有,男,×歲,漢族,農民。住內蒙扎蘭屯市中和鎮庫堤河村;郵寄地址——。
被申請人(原判原告、被上訴人):吳再富,男,×歲,滿族,村長;郵寄地址:扎蘭屯市中和鎮庫堤河村二街。
第三人:荊樹貴,男,×歲,漢族,干部,住中和鎮庫堤河村一街。
申請事由:
再審申請人因債務糾紛一案,不服呼盟中級法院在內蒙高級法院裁定指令再審情形下,做出駁回再審請求的判決;理由如下:
1、民案原判,定性不準,實體錯誤!違背基本事實和法律。
2、民案終審,違背法定程序,對上訴案件不審不問維持原判。
3、民案再審,無視案件性質,覆轍原判錯誤,做出駁回再審訴求。
本案三審判決的錯誤,符合《民事訴訟法》第179條第一款第1項、2項、3項、4項、6項、10項、11項規定的:有新的證據足以推翻原判、原判決認定的基本事實缺乏證據、證據是偽造、適用法律確有錯誤的、剝奪當事人辯論權力的、原判決遺漏以及第二款違反法定程序影響案件正確判決的,應當再審的事由。
請求事項:
1、撤銷兩級法院初、終、再審判決;
駁回被申請人的訴求;判令承擔全部訴訟費用。
2、判令被申請人給付拖欠款(原判遺漏)×元。
3、被申請人的訴求屬于惡意,應于懲罰,判令由此給申請人造成的損害(車旅誤工等)賠償人民幣×元。
糾紛事實:
申請人與銀行約定是70平米土瓦結構房。簽定《抵押合同書》、《賣房契約》。被申請人購買后,索要115平米臨街的磚瓦結構住宅房;不顧民事行為主體和約定標的,訴求法院判給該房。
民案原判:
故意違背基本事實和法律用債務曲解立案、規避約定審理、做出與約定相悖的判決:被告給原告倒出臨街的土瓦結構房。
1、證據足以推翻原判:《抵押合同書》、《賣房契約》、《還款憑證》、房屋照片,是確定糾紛事實、案件性質、約定標的、民事行為主體的關鍵證據;
法院原判未予認證質證!符合《民訴法》第179條一款一項“有新的證據,足以推翻原判決裁定的”規定情形。
2、原判認定的基本事實缺乏證據證明,認定的事實是偽造的,沒有質證。
糾紛源之房產抵押買賣;認定債務糾紛,沒有證據證明。
署名潘振林、標明63平米土草房的《房照》,來路不明;村委會代簽的日期是在此房出賣并且建成磚瓦結構房之后,是廢棄無效證件;不具證明力。做定案依據未質證。
如此審判錯誤,符合《民訴法》第179條一款的2、3、4項規定情形“原判決裁定認定的基本事實缺乏證據證明的”和“原判決裁定認定的事實主要證據是偽造的”以及“原判決裁定認定事實主要證據未經質證的”。
3、原判適用法律錯誤:房產抵押買賣糾紛用《民法通則》債權條款判決,明顯與糾紛性質不符。
符合《民訴法》第179條一款第6項“原判決裁定適用法律確有錯誤的”規定情形。
4、原判決遺漏:庭審時,被告反訴原告欠款事項沒有認證。
符合《民訴法》第179條一款第12項“原判決裁定遺漏或超出訴訟請求的”規定情形。
民案終審:
對上訴案件,不審不問判決維持,違背《民訴法》第152條“對上訴案件應當開庭審理、詢問當事人”的法定程序。符合《民訴法》第179條二款“對違反法定程序可能影響案件正確判決裁定的”和第179條一款10項“違反法律規定,剝奪當事人辯論權力的”規定情形。
民案再終審:
對確定糾紛事實、案件性質、約定標的、民事行為主體,足以推翻原判的關鍵證據仍不質證認證;覆轍原判錯誤,主觀臆斷做出駁回再審訴求的判決。
綜上所述:
兩級法院,對債務案的“兩審一再”的審判,是在故意違背房產抵押買賣基本事實和相關法律法規情形下做出錯誤判決的。
被申請人,違背依法訴權,惡意訴求;本訴與本訴之外均沒有證據證明!是以非常手段干擾破壞司法公正,陷無辜的申請人于訴訟中;蒙受人生各方面的慘重損害與精神折磨。由此造成的侵害必須賠償。
惡意訴訟,禍國殃民法理不容!為有效制裁和遏制民事惡意行為,彰顯正義維護法律尊嚴;故此依法訴求。
此致
再審申請書范文3再審申請人(原審訴訟地位):(是自然人的,應寫明姓名、性別、年齡、民族、住所、聯系方式;法人或者其他組織的,應寫明單位的法定名稱、住所地、法定代表人或者主要責任人的姓名、職務及聯系方式)。
再審被申請人(原審訴訟地位):(列法同上)
__×(申請人名稱)因與__×(被申請人名稱)__糾紛一案,不服__人民法院于×年×月×日作出的(____)__×第__號民事判決(裁定),向人民法院申請再審。
再審請求
1、
2、
申請事由:《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第×款第×項(具體內容列明)
申請理由
1、再審事由一:符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第×款第×項,具體理由與依據如下:
2、再審事由二:符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第×款第×項,具體理由與依據如下:
綜上所述:
此致
人民法院
申請人:自然人簽名或法人公章
×年×月×日
再審申請書范文4申請人:______工程有限公司,地址:__經濟技術開發區十三號街__號,法定代表人:康__董事長,組織機構代碼證:____________。
被申請人一:____建設集團有限公司__分公司,地址:__省__市__大道__大廈四樓,企業負責人:余__,組織機構代碼證:____________。
被申請人二:____x建設集團有限公司,地址:__省廣州市天河區天河路351號__外經貿__廈14樓,法定代表人:曾__x,組織機構代碼:____________。
被申請人三:__市文化廣電新聞出版局,地址:__市__區新洋路民主大廈,法定代表人:__,組織機構代碼:____________。
申請人不服__省__市中級人民法院于____年6月25日作出的案號為(____)x中法民一終字第100號的民事判決書,申請再審。
再審請求:
1.請求貴院依法對本案進行再審,撤銷__省__市中級人民法院(____)x中法民一終字第100號民事判決書。
2.請求貴院依法改判或者發回重審,支持申請人一支付申請人工程款人民幣2517745.83元和利息人民幣253337.68元(按銀行同期貸款利率計算,從____年11月18日起計算至實際支付之日止,現暫時計算至____年6月30日,共計589天),申請人二對上述申請人一債務承擔連帶責任,申請人三依法承擔其在欠付工程款范圍內的清償責任;
3.本案訴訟費由三被申請人承擔。
事實和理由:
一、申請人與被申請人一之間簽訂的《建筑外裝飾工程承包合同》并非屬于違法分包,其已經通過其后續的默認行為同意了該分包工程,符合《__市文化研究教育推廣中心工程施工合同》關于分包的約定,應被認定為有效。
首先,在____年10月10日申請人提交的《幕墻過程分部分項報驗申請表》、《幕墻分部(子分部)工程質量驗收記錄》,經被申請人的監理機構__宏達過程顧問有限公司簽收確認認可,被申請人三在該監理機構簽收確認后也未曾提出任何的抗議,應視為對申請人幕墻工程的認可。其次,在長達兩年之久的施工過程中,被申請人的施工都是在被申請人三的監督下進行的,且其未曾提出任何抗議,也在積極配合申請人施工。申請人自____ 年5月17日簽訂《建筑外裝飾工程承包合同》后參與__文化館幕墻施工,并在____年5月竣工,在這兩年的時間內,申請人一直積極參與工程的施工,并多次進行了工程的增補,而且每項工程的竣工均有向被申請人三和其監理單位申報驗收,在這種情形下被申請人三是不可能不知道申請人承包了幕墻工程的施工,因此,對被申請人三的行為依法應當認定為默認和許可,而并非違法分包,《建筑外裝飾工程承包合同》應屬合法有效,綜上,在不違反我國《合同法》第五十二條第五項的情況下,應遵從雙方當事人的意思表示,認定該分包合同合法有效。
二、被申請人二作為被申請人一的總公司,應對其債務承擔連帶償還責任,被申請人三作為發包人,應依法對申請人一欠付的工程款承擔連帶償還責任。
被申請人二系申請人一的總公司,依據法律規定,應對分公司的債務承擔連帶償還責任。被申請人三作為本案的發包人,依據《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條第二項:“實際施工人以發包人為被告主張權利的,人民法院可以追加轉包人或者違法分包人為本案當事人。發包人只在欠付工程價款范圍內對實際施工人承擔責任?!钡囊幎?,被申請人三應對申請人一拖欠的工程款承擔連帶償還責任。
三、關于工程款如何確定的問題,原審法院應依職權組織雙方對工程款數額進行確認,不應以工程款無法確定為由駁回申請人的訴求。
首先,工程款的確定不是單方就可以確認的,申請人在竣工后已經多次向被申請人一請求對工程進行結算,但被申請人一一直不予結算。根據申請人提交的相關證據材料(見證據4《__市文化研究教育推廣中心幕墻工程結算書》、《工程結算匯總表》),申請人已于____年12月15日向被申請人一提交了相關的結算資料,但至始至終被申請人一直無動于衷,既不對申請人提交的結算資料進行審核,也不否認其真實性。之后,申請人也多次向其表明支付剩余工程款的問題,其中證據可見申請人給被申請人一的《律師函》(備注:上有林x的簽收確認(字跡不清,暫時以x代之),但被申請人一以各種理由進行拖欠?,F申請人通過法院起訴的方式,目的在于通過法院的公權力對工程款進行強制確定,以便維護申請人的合法權益。
其次,根據申請人與被申請人三簽訂的《建筑外裝飾工程承包合同》第14條第14.2、14.3條款的約定,在申請人向被申請人提及相關竣工驗收報告后,被申請人應在21日內組織進行驗收并提出修改意見,如未在規定的期限提出,即視為同意。因此,依據《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條:“當事人約定,發包人收到竣工結算文件后,在約定期限內不予答復,視為認可竣工結算文件的,按照約定處理。承包人請求按照竣工結算文件結算工程價款的,應予支持。”的規定,本案中的工程結算款完全可以參照申請人提交的《__市文化研究教育推廣中心幕墻工程結算書》、《工程結算匯總表》進行結算。
最后,原審法院直接適用《中華人民共和國民事訴訟法》第六十五條的規定及《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》第二條駁回申請人的訴求明顯適用法律不當,上述規定適用于基本事實認定的舉證,而在本案中,申請人對被申請人一拖欠申請人工程款的事實已經完成了舉證責任,只不過在關于工程款數額的確定上雙方無法協商確定,對于雙方無法協商確定的,法院應依職權組織雙方對該工程款的實際造價進行評估,促成本案的解決,化解雙方之間的矛盾,而不是駁回申請人的訴求,浪費司法資源。
退一步看本案,如原審法院以申請人無法確定工程款實際數額就駁回申請人的請求,不利于《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題解釋》第二條款的落實,使得本條款成為紙上的條文,而無實際意義。依據該條款,如果建設施工合同無效的,但建設工程竣工驗收合格的,應參照合同的約定支付工程款,由此可以看出,建設施工合同無效,確定工程款的依據還是要看雙方合同的約定,而根據申請人與被申請人一簽訂的《建筑外裝飾工程承包合同》以及補充合同二套以及增補報價書三套都對工程造價作了明確的約定,具體金額為11917729.86+314726.71=12232456.57元,原審法院對此卻視而不見,既不組織雙方對工程款的數額進行確認評估,也不參照雙方合同約定的工程造價數額,在被申請人一不配合做工程結算的情況下,對工程款的確定法院應積極主動依職權對工程的造價進行評估,這樣才能懲罰被申請人一賴賬的行為,維護申請人的合法權益,彰顯法律的公平正義,維護社會生產的正常秩序。
綜上,原審法院在不顧被申請人事后默認事實的情況下,認定申請人與被申請人一簽訂《建筑外裝飾工程承包合同》為違法分包,為無效合同,屬于事實認定不清,應依法予以撤銷。另雖然原審法院審理查明了建設施工的相關事實,認定申請人為__x市文化研究教育推廣中心幕墻工程的實際施工人,但卻以實際工程結算款無法確定為由,直接適用《中華人民共和國民事訴訟法》第六十五條規定,駁回申請人的訴求,屬于適用法律不當,依法應予以撤銷。因此,懇請貴院能本著以事實為依據,以法律為準繩的原則,依法撤銷__省__市中級人民法院(____)x中法民一終字第100號民事判決書,依法改判或發回重審,支持申請人的訴求,維護申請人的合法權益。
此致
__省高級人民法院
申請人:
年 月 日
再審申請書范文5申請人:李國平,男,1969年10月22日出生,漢族,三輪車司機,住岳陽市芋頭田社區居委會,電話:13501386270
委托人:朱木軍,北京市佑天律師事務所律師
被申請人:周正兵,男,1968年9月28日出生,漢族,個體工商戶,住岳陽市梅溪橋洞口,電話:
申請人因與被申請人人身損害賠償糾紛一案,不服湖南省岳陽市中級人民法院2011年8月1日作出的(2011)岳中民一終字第227號民事判決,現提出再審申請。
請求事項
1、請求依法再審,糾正原判錯誤;
2、撤銷(2011)樓民初字第460號民事判決和(2011)岳中民一終字第227號民事判決;
3、駁回原審原告的無理訴訟請求。
事實與理由
湖南省岳陽市兩級法院的審判違背基本法律原則和精神,違法認定相關事實和證據,審判程序嚴重違法,而且在審判中粗俗地對待申請人,該案的審判人員法律職業道德缺失,法律業務水平低下,不僅使申請人為本不應該受理的訴訟所累,還錯誤地判決申請人承擔責任,這是對法律的褻瀆,是對申請人利益的嚴重侵害。
一、被申請人(一審原告)不具備訴訟主體資格,其起訴是濫用訴權,立案時應不予受理,受理后應裁定駁回其起訴。
1、依據《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第九條規定,雇員從事雇傭活動受到傷害,雇主應承擔賠償責任。
被申請人是死者雇主,是人身損害的賠償義務人,不是受害人,其起訴不符合法律規定?!睹袷略V訟法》第108條規定:“原告是與本案有直接利害關系的公民、法人和其他組織”,其當然之意就是原告與本案有直接利害關系,且其合法權益受到侵害。而本案中的被申請人,是侵權行為的加害方,其作為原告起訴,與法律的精神原則不符,是濫用訴權的行為,人民法院對其行為應予以制止,立案時應不予受理,受理后應裁定駁回起訴。
2、被申請人作為雇主行使追償權的前提不存在。
《解釋》第九條:……雇員因故意或者重大過失致人損害的,應當與雇主承擔連帶賠償責任;雇主承擔連帶賠償責任的,可以向雇員追償。可見雇主行使追償權的前提是承擔了連帶責任。需要強調的是:連帶責任是一種判決責任,通過訴訟由法院判決承擔。被申請人私自與死者家屬達成賠償協議,不構成連帶責任的承擔,其行使追償權的前提不成立。
二、一審法院事實認定錯誤,其判決缺乏事實依據
(一)民事責任認定錯誤
1、依據相關法律規定,本案歸責可能涉及的責任主體有:被申請人、申請人、死者張海波,定作人許國祥,一審法院僅在申請人與被申請人之間進行責任劃分與認定,違背了相關法律;
也正因為一審原告訴訟主體的不適格,才導致民事責任認定的錯誤。
2、一審法院確認民事責任的證據無效
一審法院確認民事責任的唯一依據為《12·22高空墜落死亡事故調查報告》,該調查報告在內容和形式上存在諸多瑕疵,明顯系人為炮制,不能作為本案審理時劃分民事責任依據
(1)事故調查報告屬于行政機關內部行文,不具有公示公定效力,
不得作為有效證據在民事訴訟中予以采信。
(2)《調查報告》是被申請人違法取得的證據,不具有合法性:依照《生產安全事故報告和調查處理條例》(國務院第493號令)第二十八條規定,事故調查組成員在事故調查工作中應保守事故調查的秘密,可見事故調查報告是不對外的,被申請人取得程序違法。
(3)《事故調查報告》明確了申請人的責任人卻未給予其申訴權利,依照行政法相關理論,該調查報告對申請人不產生法律效力。
(4)事故調查程序違法,調查報告不具有相應法律效力:①依照《生產安全事故報告和調查處理條例》(國務院第493號令)第二十二條規定,事故調查組應當邀請人民檢察院參加;②依照《生產安全事故報告和調查處理條例》(國務院第493號令)第三十條規定,事故調查組成員應該在事故調查報告上簽字。然而遺憾的是,被申請人提交的事故調查報告其調查沒有檢察院參加,事故調查組成員也沒在調查報告上簽字,是一份不具備法律效力的調查報告。
(5)事故調查報告用語模糊,所謂的“直接原因”、“主要原因”、“重要原因”及“直接責任”、“主要責任”、“重要責任”等概念很明顯是人為炮制的產物,非正常的事故原因分析和責任劃分。
(二)賠償數額認定違背法律基本原則和精神
(1)稍有法律常識的人都知道,民事協議具有嚴格的相對性,不得以協議對抗第三人。被申請人與死者張海波家屬私自達成的賠償協議,該協議并未得到申請人的認可,對申請人不產生法律效力。一審法院以該協議確定的賠償數額為基礎,要求申請人分擔賠償責任,違背基本的法律原則和精神。
(2)一審法院已給了明確的舉證期限,然而質證時被申請人卻未提交符合法律規定的證據,其所提交的賠償協議為復印件,申請人當即予以了否認,一審法院竟然以復印件作為審理案件的依據。
三、一審法院審理程序錯誤百出,嚴重違反法律規定,二審應當發回重審。
1、被申請人于2011年1月28日起訴,法院應在收到起訴書狀之日起7日內立案,而判決書寫明2011年3月11日才立案,違反了法律規定。
2、人民法院適用簡易程序審理案件,應當在三個月內審結。
本案一審適用簡易程序,則其審理時限早已超過。
3、送達程序違法。
《民事訴訟法》規定:直接送達法律文書的,應交由受送達人簽收。一審法院在申請人送達第二次開庭傳票時,采取的是直接送達的方式,但沒有被上訴人的簽收;且送達行為粗俗,嚴重損害了人民法院的形象。
4、開庭程序違法。
《訴訟法》規定,人民法院應在開庭前三日通知當事人和其他訴訟參與人。一審第二次開庭沒遵照此規定,頭天通知第二天開庭,致使申請人人無法參加訴訟。
5、舉證質證程序違法。
一審法院給予了明確的舉證期限,舉證期限屆滿后被上訴人未提交有效證據,一審法院竟在法庭辯論結束后又安排質證,違反了《證據規則》有關規定。
6、根據《訴訟費用交納辦法》的規定,適用簡易程序審理案件減半交納案件受理費。
而一審判決確定的案件受理費是按普通程序收取的,與法律規定不符。
四、本案中申請人對死者家屬不應承擔賠償責任
1、被申請人應對死者家屬承擔賠償責任
(1)《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第九條規定,雇員從事雇傭活動受到傷害,雇主應承擔賠償責任??梢姡簧暾埲藢λ勒呒覍俪袚r償責任是基于法律直接規定,其承擔的是無過錯責任。
(2)被申請人主客觀上都具有重大過錯,應承擔賠償責任。依照相關規定,承攬家庭居室裝修應具備相應資質,且其從業人員應具備相應的從業資格。被申請人不具備相應施工資質,屬于違規承攬工程;其雇工也不具備從業資格和高空作業資格;施工現場未采取任何安全措施,施工人員也無任何安裝裝備,現場指揮人員缺失,因此被申請人應對事故的發生承擔賠償責任。
2、申請人對死者家屬不應承擔賠償責任
依照《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第九條,雇員在從事雇傭活動只有因故意或者重大過失致人損害才承擔賠償責任。對過失認定采取義務違反的客觀標準,在司法實踐中已是不爭的事實。本案中申請人為個體運輸工人,非被申請人長期雇工,也不具備防盜網安裝的專業技術,對安裝工程只是起協助作用,且是按被申請人雇傭的專業安裝人員的指令進行施工,并無違反任何義務性規定,因此申請人對損害發生主觀上不具有重大過失,對死者家屬不應承擔賠償責任。
對于一審法院的違法錯誤判決,申請人及時予以了上訴,然而二審法院對一審判決的錯誤,不依法予以糾正,而是維持原判。為維護法律的嚴肅性和司法公正性,為保護申請人的合法權益,特申請高級人民法院再審本案。
此致
湖南省高級人民法院
第二條市本級政府投資項目,是指市本級使用政府財政性資金進行的固定資產投資建設項目。
本辦法適用于市本級政府投資項目資金國庫集中支付管理。
第三條政府投資項目資金國庫集中支付,是指市本級政府投資項目資金全部納入國庫單一賬戶體系進行管理,所有的資金撥付全部通過國庫單一賬戶體系并按照規范的程序直接支付到收款人或用款單位賬戶。
第四條政府投資項目資金實行國庫集中支付不改變項目單位的資金使用權限、預算執行主體和會計核算主體地位。項目單位是政府投資項目資金使用和管理的主體。
第五條市財政行政部門是管理政府投資的職能部門,負責辦理市本級政府投資項目資金國庫集中支付事宜,并監督政府投資項目資金的使用情況。
第二章支付原則
第六條政府投資項目資金國庫集中支付必須堅持按項目支出預算、用款計劃、項目進度及綜合考慮其他來源資金到位情況的原則實施。
項目單位與實施單位簽訂具有法律效力合同的,在上述原則基礎上依照合同的有關規定辦理撥付,合同約定的付款方式不得與國庫集中支付制度相抵觸。
第七條政府投資項目資金國庫集中支付應遵循??顚S迷瓌t,不得挪用或改變用途;同時減少撥款中間環節,將資金按規定直接支付給特定的收款單位。
(一)建筑安裝工程款(含工程結算款、質量保證金)。由施工單位向項目單位提出申請,由項目單位核定匯總,報財政部門審核后,將資金直接支付給施工單位。其中:
1.工程預付款。自合同簽訂之日起,預付比例不低于合同金額的10%,不高于合同金額的30%。對于重大工程項目,按年度工程計劃逐年預付。
2.工程進度款。按工程進度支付,并按約定逐月抵扣工程預付款,累計月進度款付至合同總價的85%時停止支付,待完成結算評審后再行支付。
3.工程結算款。按照合同約定的結算條件,付至不高于合同總價的95%時停止支付,預留5%左右的工程質量保證(保修)金,待質量保修期滿后付清。多項投資來源構成的投資拼盤項目,應綜合考慮其他資金來源到位情況。
(二)貨物(材料設備)采購款。由商品供應商憑合同約定向項目單位提出申請,由項目單位核定匯總,報財政部門審核后,將資金直接支付給商品供應商。
(三)設計費用、監理費用、課題費用和其他服務費用。由具體實施單位憑合同約定向項目單位提出申請,由項目單位核定匯總,報財政部門審核后,將資金直接支付給具體實施單位。
(四)拆遷補償款和征地補償款。由拆遷、征地管理部門向項目單位提出申請,由項目單位核定匯總,報財政部門審核后,將資金支付到拆遷、征地管理部門指定的賬戶,并由其核撥給相關主體。
第三章支付程序
第八條市本級政府投資項目資金國庫集中支付可實行財政直接支付和財政授權支付兩種方式。除零星支出、管理性費用支出、特別緊急支出等少量資金及經市政府批準的特殊支出實行授權支付外,政府投資項目資金支付應以通過財政直接支付方式直接支付給商和勞務供應者為主。
第九條項目單位在使用政府投資項目資金前應根據投資計劃、項目預算、項目進度和規定用途編制資金用款計劃,并根據批復的用款計劃使用政府投資。
第十條項目單位在申請資金計劃時,應向財政部門提供項目立項、年度投資計劃、項目年度預算、開工許可等批復文件及資金使用書面說明等書面材料予以備案,作為財政部門批復用款計劃的依據。
第十一條市本級政府投資項目資金用款計劃全部通過國庫集中支付系統報送。用款計劃首先由財政分管業務部門提出審核意見,財政國庫部門根據分管業務部門的審核建議、項目進度、財政財力狀況核定項目單位項目資金用款計劃,并應在規定的時限內及時批復和下達。
第十二條項目單位根據批復的政府投資用款計劃,辦理國庫集中支付業務。
第十三條項目單位申請資金支付時,應向財政部門提交《財政直接支付申請書》。屬于政府采購項目,需政府采購管理部門在《財政直接支付申請書》上簽署意見;非政府采購項目,項目單位應根據項目進展情況及資金用途分別向分管業務部門報送確需支付的相關證明文件,分管業務部門審核后在《財政直接支付申請書》上簽署意見,國庫部門據此辦理支付事宜。
(一)建筑安裝工程款方面須報送的文件:
1.招標中標通知書;
2.工程建設合同(合同中應明確約定付款進度、步驟和結算條件;若工程建設合同涉及總包分包,需要支付到分包單位的,應提供分包合同,明確付款方式和付款結算條件);
3.監理合同;
4.工程進度的相關資料(其中:聘請監理單位的項目,提供施工單位出具的工程進度報審表、工程進度款申請表和監理單位出具的工程支付證書;未聘請監理單位的項目,提供項目單位、審計部門出具的相關資料);
5.申請工程結算款的項目,需提供具有相關資質部門出具的投資評審意見或審計報告;
6.結算時因價格變動、出現增減項等因素引發的總價款變動,需提供補充合同和工程洽商記錄;
7.已按照基本建設投資計劃完成基本建設工作的項目,應報送經投資評審機構等評審的基本建設竣工財務決算及竣工驗收合格證明等文件;
8.多項投資來源構成的投資拼盤項目,應報送其他投資來源到位情況的相關文件;
9.其他需要提供的文件。
(二)貨物采購款方面須報送的文件:
1.雙方簽訂的購銷合同;
2.驗收手續;
3.其他需要提供的文件。
(三)設計費用、監理費用、課題費用和其他服務費用方面須報送的文件:
1.合同;
2.其他需要提供的文件。
(四)拆遷補償款和征地補償款方面需報送的文件:
1.補償協議、補償方案;
2.拆遷、征地資金賬戶資料;
3.其他需要提供的文件。
(五)其他特殊情況須報送的文件:
1.因項目或其他原因無法提供審核資料的,項目單位應出具正式的書面說明;
2.收款單位與合同簽訂單位不符的,由項目單位和合同簽訂單位出具正式的書面說明;
3.項目單位與合同簽訂單位不符的,由項目單位出具正式的書面說明,并提供相關的委托或授權手續;
4.財政直接支付資金發生退款需要重新申請的,由項目單位提供相關退款手續,書面說明退款原因,并重新報送支付申請;
5.其他需要提供的特殊文件。
第十四條所有的政府投資項目資金,除少量的前期費和工程預付款先期撥付外,應全部按照項目進度規范進行。
第四章支付審查
第十五條財政部門收到項目單位的支付申請和相關材料后應在規定的時限內完成審核工作。審核的重點內容包括:
(一)支付申請是否按規定程序申報;相關支付材料是否按規定程序要求填寫、手續是否完備、有關憑證是否齊全、與國庫集中支付系統的信息是否相符;
(二)支出內容是否全部符合項目預算規定的用途和范圍;是否有無預算、超預算和改變預算用途及擴大支付范圍現象;
(三)有多項資金來源的項目,其他拼盤資金的到位情況;
(四)是否按照合同約定的時間和方式付款,收款單位和支付要素與合同等備案資料是否一致;
(五)是否按照相關規定履行投資評審、政府采購和招投標手續;
(六)工程進度款和結算款項是否有項目進度認定和竣工的相關手續;
(七)其他需要核實的事項。
第十六條財政部門對符合規定的支付申請應按照國庫集中支付的要求在規定的時限內及時支付到商品和勞務供應者的賬戶;對相關補充資料和支付手續不全的,應及時通知預算單位進行補充和完善。
第十七條除市政府批準的特殊事項外,發生下列情形之一的,市財政部門有權拒付或延期支付。
(一)未按照國庫集中支付規定的程序和要求申請使用資金的;
(二)有多項資金來源的拼盤項目,其他資金到位比例與財政資金投入相比明顯偏低又無正當理由的;
(三)屬于政府采購項目,未履行政府采購或工程招投標手續的;
(四)無預算、超預算使用財政資金或未按財政部門批復的項目預算使用項目資金、未經批準擴大支出范圍和改變資金用途的;
(五)預算執行中發現重大違規違紀問題的;
(六)工程建設出現重大問題的。
(七)出現其他需要拒付或暫緩支付情形的。
第五章管理與監督
第十八條建立政府投資項目資金支付審核信息庫,加強資金撥付動態監控管理,健全政府投資項目資金支付審核檔案管理制度。
第十九條建立重大審核事項報告制度,凡在資金撥付動態監控中發現的重大問題,財政部門要及時向紀檢監察部門報告和反映。
中圖分類號:X734 文獻標識碼: A
在公路工程中,其包含的事務極多,根據計量進行支付是基本原則。由于各種因素的影響,如設計變化、業主要求、施工工藝等,出現支付變更也屬于是在公路建設過程中較為常見的情況。其對于有效地控制工程建設投資有著重要的意義,采用科學合理方式進行審核,能夠避免工程在施行階段由于費用管理漏洞,而出現的的資金浪費或者使用率低的問題。
一、公路工程變更與計量支付的的關系
1.工程變更的完整性與一次性。一份工程變更,可以一次完成。某個部位的變更只能一次完成而不能在此部位進行重復變更。(除非不可抗力的因素以外)。工程計量的連續性和準確性。有個別重大變更工程量之大、項目之多、工序復雜、金額巨大,施工期限也長,如果待其工程竣工驗收合格后再給其一次性計量完成,那顯然是不可能的。只有根據施工順序,施工項目,分項逐次核實計量,需要多次計量才能完成。
2.變更計量的同一性和統一性。變更計量兩者的目的,都是為了更好的控制工程投資,合理的運用變更資金完善工程在建項目的實施。 變更計量的統一性。變更以工程量清單細目為準,變更設計中必須依據工程量清單對號入座,而變更項目沒有的,則仍以工程量清單中的章節順序排列。
二、工程實例
某公路穿越的地貌單元較復雜,山體較多陡峻。該項目總概算98.26億元,建設規模大,工程造價高,加之工期緊張,因地形復雜造成變更相對較多,若不合理優化工程變更與計量支付處理程序,將對工程進展造成嚴重影響。兼顧質量前提下緩解工程資金壓力,提高工程變更與計量支付效率的途徑。
1.結合項目實際完善和制定合理的工程變更體制。
(1)“除外包干”模式簡介。路基工程采用設計變更項目費用 “除外包干”模式,即指工程項目施工合同簽訂前,業主和施工承包人在合同文件專用條款中約定: 除合同約定的工程項目外,其他的工程設計變更均不涉及合同造價的增加。發生設計變更后,屬于合同約定的工程項目及數量增減,按照合同清單單價計算確定增加減費用,予以增加或扣減;合同約定之外的項目數量增加或減少時,由施工承包人在投標報價前進行現場調查并復核施工圖紙,自行確定一筆設計變更增加工程費用總額,包干使用,風險自擔,業主不再補償或扣減該項工程費用。
(2)“除外包干”模式對于優化變更程序的意義。采用路基變更工程項目部分費用除外包干的方式,一是避免了在單價承包模式下,承包人為了增加工程利潤而盲目變更,導致項目變更數量增加,變更效率低下,變更資金滯后與現場變更工程的現象;二是有效解決了總價承包模式下,由于承包人在投標報價時對后期設計變更增加費用估計不足,實際施工造價大幅增加,承包人難以承受從而導致資金緊張的現象。而路面、房建等工程因變更數量不多,采用單價承包模式能夠調動積極性,一定程度上緩解資金困難。
2.結合項目實際完善和制定合理的計量支付體制
(1)分階段計量辦法簡介。對于分項工程量大、分階段作業,受技術影響上、下道工序時間間隔長,資金投入大等特點的分項工程項目,其工程款的支付情況將較大地影響承包人的資金周轉。某公路針對性采用分階段計量,計量時應滿足質量達到合同、規范標準的要求;驗收手續和相應資料齊全;為已批準的分階段計量項目等要求。
(2)以資金投入大的預制 T梁工程為例,公路采取如下分階段計量措施: 每榀梁板預制完成且預應力張拉、注漿、封錨結束,符合預應力混凝土或鋼筋混凝土計量支付條件,鋼筋、鋼鉸線按完成數量的100% 計量;混凝土按完成數量的 70% 計量,剩余30% 待每跨梁板安裝就位后符合有關技術規范要求和辦理 《中間交工證書》后支付。采用該計量辦法后,能夠確保預制 T梁及時計量,因為剩余30%在獲得《中間交工證書》后支付,這樣也兼顧了T梁混凝土澆注養護質量。
(3)分階段計量優點。對分項工程量大、分階段作業、受技術影響上下道工序時間間隔長、資金投入大等特點的分項工程項目實行分階段計量支付,使其基本不受中間交工證書辦理規則限制和影響;費用審核以現場監理為主,減少審核環節和部門,既可以減少業主的工作量,又可縮短計量支付時間,有利于承包人及早得到工程款,保證項目施工資金周轉靈活。
3.制定合理的工程變更審核審批程序。為縮短會審時間采用集中辦公方法,由總監辦召集項目部、總監辦及業主會審變更負責人集中審核前期已積壓的工程變更,審核完畢立即下發工程變更令,并現場完成變更數量及費用的確定。工程變更在辦理過程中,應堅持手續盡量簡化,涉及結構變化的必須征得設計代表的同意,未避免新增單價帶來的變更手續辦理時限長,方案確認時盡可能考慮原合同已有或相近的單價。變更工程項目現場施工完成后,在項目部完成提交該變更工程項目制作 《工程變更令》所應附的完整資料給總監辦的前提下,憑經四方代表共同確認的《工程變更數量確認單》項目部可先行申請該變更工程的70%的計量款,剩余30% 款項在該變更工程費用申請正式批復后方可計量。
4.制定合理的中間計量支付審核審批程序。
(1)適宜的程序為: 工程開工令簽發后,承包人組織施工分項工程完成承包人自檢合格監理工程師復檢確認合格承包人編制計量支付申請書監理工程師審核簽認計量支付款業主審查確認計量支付款業主支付當期工程款。
(2)在計量支付款審核批復環節,要突出監理工程師的審核把關作用,盡量減少審核部門和審核簽字環節,力求簡潔、高效,不因審核環節多而延誤計量支付時間。在項目中要求專監簽字確認時間與現場施工同步,承包人編制計量支付申請書時間不超過3天,總監辦審核簽認時間不超過5天,業主審批時間不超過 7天。為了簡化計量支付辦理手續,結合項目管理特點,取消計量支付申請文件 《中間計量表》以及 《中間計量匯總表》中業主代表的簽證。
(3)為了更及時的支付工程款,某公路調整最初的中間計量期中支付方式,即每期計量由 “一次支付”改為 “兩次支付”,即在總監辦完成當期計量支付申請的批復后,先行支付總監辦審批計量款的50%比例金額;在現場管理處完成當期計量支付申請批復后,再行支付剩余款項。在年關將近的時候總監辦要對所轄合同段的計量工作在短時間進行一次清理,摸清完成產值與已計量量之間差異,排查計量滯后的原因,擬定落實責任人、解決措施、整改期限,促使計量工作有一個大的推進。
做好工程計量支付與變更工作,將其有機地融入公路建設費用管理中,實行過程控制,動態管理,不僅可以有效降低建設成本,提高投資效率,而且可以確保工程質量,促進公路建設又快又好的發展,提高社會和經濟效益。
參考文獻:
[1]黃凌君.淺談如何優化高速公路工程變更與計量支付處理程序[J].公路交通科技( 應用技術版) ,2013,(3) : 531 -533.
被申請人:__市__街道辦事處,住所地__市__街道解放路445號,組織機構代碼____9483-3.法定代表人劉__,主任。
請求事項 :
1、依法對__市法院(2012)漳民初字第456號民事判決執行一案進行監督。
2、對于國家機關等特殊主體為被執行人的執行案件,向被執行人__市__街道辦事處提出檢察建議,督促__市人民政府__街道辦事處自動履行(2012)漳民初字第456號民事判決。
事實和理由:
申請人與被申請人__市人民政府__街道辦事處建設工程施工合同糾紛一案,已經__市人民法院(2012)漳民初字第456號民事判決并發生法律效力。該判決主文確定:__市人民政府__街道辦事處應于本判決生效之日起十五日內組成清算組對__市__房地產開發公司的債權債務進行清算,以清算后的財產清償債務。清算后的財產不足清償債務,不足部分由__市人民政府__街道辦事處承擔。__市人民政府__街道辦事處未在判決書確定的十五天期限內組成清算組進行清算,也未按該判決所確定的義務進行履行。
被申請人:__市__街道辦事處,住所地__市__街道解放路445號,組織機構代碼____9483-3.法定代表人劉__,主任。
請求事項 :
1、依法對__市法院(2012)漳民初字第456號民事判決執行一案進行監督。
2、對于國家機關等特殊主體為被執行人的執行案件,向被執行人__市__街道辦事處提出檢察建議,督促__市人民政府__街道辦事處自動履行(2012)漳民初字第456號民事判決。
事實和理由:
申請人與被申請人__市人民政府__街道辦事處建設工程施工合同糾紛一案,已經__市人民法院(2012)漳民初字第456號民事判決并發生法律效力。該判決主文確定:__市人民政府__街道辦事處應于本判決生效之日起十五日內組成清算組對__市__房地產開發公司的債權債務進行清算,以清算后的財產清償債務。清算后的財產不足清償債務,不足部分由__市人民政府__街道辦事處承擔。__市人民政府__街道辦事處未在判決書確定的十五天期限內組成清算組進行清算,也未按該判決所確定的義務進行履行。
中圖分類號:F832.3文獻標識碼:A 文章編號:1001-828X(2011)12-0185-01
2011年,通過對商業銀行賬戶管理進行檢查,發現個別地方性商業銀行在個人銀行結算賬戶管理使用上,存在一些不符合《人民幣銀行結算賬戶管理辦法》(以下簡稱《賬戶管理辦法》)規定的做法,但在現場檢查過程中遇到事實認定依據模糊的問題,值得深入研究。
一、案例描述
在某一銀行機構開展現場檢查時,通過調閱其《對公存款余額表》,發現其中有多戶以自然人名稱開立的銀行結算賬戶,且部分賬戶余額較大。為準確認定和核實該問題,通過調閱部分賬戶《對公賬戶明細表》,發現賬戶明細賬中頻繁發生營業款、貨款、租金、物業費、材料款、工程款、工資等明顯帶有單位資金性質的資金收入和支出項,以自然人名稱開立賬戶存儲單位資金特征明顯。例如,某企業法人代表開立的個人銀行結算賬戶單日材料款項支出近240萬元,單日工程款收入達488萬元,僅此一個個人銀行結算賬戶2011年上半年累計存入資金量就達5800余萬元。且通過查詢發現部分以自然人名義開立的此類賬戶戶名均為一家或多家企業的法定代表人、單位負責人或財務部門負責人。后通過調閱開戶申請書,發現此類問題賬戶開戶申請均為《開立個人銀行結算賬戶申請書》。
通過進一步核實和詢問,對該問題做出如下認定:案例中銀行為存款人以自然人的名義開戶,但納入單位賬戶管理,且開戶人一般為企業主,符合“明知”的要件要求。而賬戶使用中發生營業款、貨款、租金、物業費、材料款、工程款、工資等資金收入和支出項,則說明了賬戶資金是“單位資金”的性質。
最后定性與處理?!顿~戶管理辦法》第六十六條規定,銀行在銀行結算賬戶的開立中,不得“明知或應知是單位資金,而允許以自然人名稱開立賬戶存儲”,即公款私存?!吨腥A人民共和國商業銀行法》(以下簡稱《商業銀行法》)第七十九條規定,不得“將單位的資金以個人的名義開立賬戶存儲”,比《賬戶管理辦法》的規定少了“明知或應知”的要件??梢哉J定銀行違反了《賬戶管理辦法》第六十六條和《商業銀行法》第七十九條的規定。
二、原因分析
(一)銀行對個人銀行結算賬戶的監督不到位。一是對個人銀行結算賬戶的使用放松了監督?!顿~戶管理辦法》第十五條規定,個人銀行結算賬戶是自然人因投資、消費、結算等而開立的可辦理支付結算業務的存款賬戶。第三十九條規定了可以轉入個人銀行結算賬戶的款項有11類。案例中銀行顯然沒有按規定進行監督。二是客觀上存在銀行監督困難。隨著結算方式和渠道的增多,銀行對客戶的監管越來越難。特別是遇到異地現金存入、網上銀行或自助銀行轉賬存入到本地銀行個人結算賬戶的情況,涉及面過大,銀行只能被動地為客戶入賬。
(二)現行賬戶分類制度存在一定缺陷。目前賬戶只分為單位銀行結算賬戶和個人銀行結算賬戶兩大類,并明確規定個體工商戶納入單位銀行結算賬戶管理。但是在實際經濟活動中,為了簡化開戶手續、方便結算或者逃避監管等原因,許多中小企業老板或個體工商戶仍將個人結算賬戶作為賬戶開立和使用的首選。中小企業和個體工商戶與機關及企事業單位之間在財務制度、管理機制等方面均存在一定差異,應當將中小企業或個體工商戶單獨作為一類賬戶予以考慮。
(三)規范性文件簡化了單位銀行結算賬戶向個人銀行結算賬戶支付款項的手續。中國人民銀行2007年5月印發的《關于改進個人支付結算服務的通知》中規定,“從單位銀行結算賬戶向個人銀行結算賬戶支付款項單筆超過5萬元人民幣時,付款單位若在付款用途欄或備注欄注明事由,可不再另行出具付款依據”,簡化了《賬戶管理辦法》中要求付款單位還應提供相應付款依據的手續。單位賬戶向個人賬戶轉款造成對公賬戶、對私賬戶的使用界限混淆,存在逃避債務、偷逃稅款的可能。
三、政策建議
(一)修訂《賬戶管理辦法》,理順與相關法律法規間的關系。賬戶管理制度的核心是《賬戶管理辦法》,但這是中國人民銀行的部門規章,沒有上位法?!渡虡I銀行法》第七十九條明確將公款私存的處罰權確定為銀行業監督管理機構。按照下位法服從上位法,后法優于先法的原則,建議《賬戶管理辦法》修訂時,刪去對公款私存問題的處罰。賬戶管理檢查中如果發現疑似公款私存的問題,應及時移交銀行業監督管理機構。
另外,《賬戶管理辦法》自2003年以來,其內容的解釋和擴展通過《人民幣銀行結算賬戶管理辦法實施細則》和其它文件等形式完善,影響力和覆蓋面不斷擴大,因此,建議修訂將《賬戶管理辦法》提高為國務院的條例形式。
(二)加強對個人銀行賬戶的現金管理和可疑交易監控。今后的賬戶管理檢查可從大額現金支取登記和可疑交易報告入手檢查,發現金融機構中有資金頻繁交易或頻繁大額現金支取的個人結算賬戶,進行重點、持續監測,分析資金性質。
引言
二戰之后,世界的經濟進入了一個相對較穩定的時期,全球的建筑業隨著經濟的平穩發展得到了快速地發展及提升。隨著全球建筑業規模的不斷“膨脹”,一個份額巨大的國際工程項目承包市場就應運而生了。本文就是為了能夠使國際工程的承包和合同管理能夠更加地趨近于標準化,在實際的工程項目的承包合同管理中采用的了FIDC合同條件在合同管理中對國際工程合同變更的應用,探討了國際工程承包管理中的工程變更的具體應用和程序、國際工程變更與索賠之間的關系。
1 概述
1.1 國際工程承包
所謂國際工程承包,指的就是一項以工程建設為重要對象的、特點為跨國經濟技術的綜合性的技術經濟交往及商務實踐活動。國際工程承包主要通過國際間的招投標,由具有法人地位的承包商與國際工程項目業主之間按照一定的價格和其他條件來簽訂工程項目的承包合同,對雙方的權利及義務進行約束和規范,承包商與業主都要按照合同的要求來辦事。
1.2 國際工程承包合同[4]
隨著世界經濟的不斷發展,國際工程項目承包的范圍日益廣泛,且適用于比較廣泛的經濟項目,概括起來,主要包括三大類經濟項目:(1)基礎設施及土木工程項目;(2)以資源為基礎的工程項目;(3)制造業工程項目。國際工程承包合同的類型也可以分為三大類,即(1)總價合同,即在一個國際工程項目的承包合同中已經對承包價格進行了規定,業主按照承包合同中的規定分批次或者是一次性地付清工程款。(2)單價合同。單價合同是相對于總價合同而言的,指的是按照合同的單價來支付工程款。(3)成本加酬金合同。指的是業主將工程的成本所需的成本費用以及雙方商定的管理費和利潤向承包商支付工程款的一種合同形式。
2 FIDC合同與國際工程承包
2.1 FIDC的涵義
FIDC的的英文縮寫為Federation International Desingenieus Consils ,翻譯過來即為國際咨詢工程師聯合會。FIDC成立于1913年的英國,二戰結束之后,隨著世界經濟的穩定發展,FIDC迅速發展起來。迄今,全球已有60多個國家和地區加入其中而成為會員。中國于1996年加入,這就使得FIDC迅速壯大。
2.2 FIDC與國際工程承包變更
當設計圖紙、施工組織設計以及技術規范出現了讓業主不夠滿意的情形時,業主就會根據這些因素的變化而對工程項目加以更改,使得工程項目某些部分的質量、形式以及施工的順序等方面均發生變化。這就稱為工程變更。在FIDC的條款規定中,國際工程承包變更是一個重要的內容。
2.2 工程變更的處理程序分析
工程項目的業主應該在工程項目合同專用條款中制定合理可行的工程變更處理程序,并保證在實際的工程實施過程中嚴格地按照合同中的變更程序進行施工。筆者通過查閱相關的資料及實際的工程經驗,先將工程變更的程序羅列如下幾點:
2.2.1 首先工程項目的項目負責人(或是工程師)需要準備一份經過授權的申請書,指出該項目需要變更的地方、費用估算以及工程項目變更的依據和理由;
2.2.2 工程項目的負責人或工程師將申請材料準備完畢之后,需要上交給工程項目的業主,業主需要對該申請材料進行認真地查看,待其對申請進行了批準之后,此時項目負責人需要與承包商共同協商下即將變更的項目的價格,對變更工程的價格進行確定;
2.2.3 如果價格等于或少于批準的總額, 則工程師有權向承包商必要的變更指示,如果價格超過批準的總額, 工程師應請示業主進一步給予授權;
2.2.4 在緊急情況下, 不應限制工程師向承包商他認為必要的此類指示。如果在上述緊急情況下采取行動, 他應就此情況盡快通知業主。
根據如上關于工程變更的程序的描述,可以將上述的五個國際工程變更的程序用下述拓撲圖來表示:
(一)財政預算內資金;
(二)納入財政預算管理的政府性基金;
(三)納入財政專戶管理的預算外資金;
(四)其他財政性資金。
第三條財政性資金通過國庫單一賬戶體系存儲、支付和清算。
第四條國庫單一賬戶由下列銀行賬戶構成:
(一)財政部門在人民銀行開設的國庫單一賬戶;
(二)財政部門在商業銀行開設的預算外資金財政專戶;
(三)財政部門在商業銀行開設的預算外資金財政專戶;
(四)財政部門為預算單位在商業銀行開設的單位零余額賬戶;
(五)按有關規定為預算單位在商業銀行開設的特設專戶。
第五條財政部門是特有和管理國庫單一賬戶的職能部門,未經財政部門許可,任何單位不得設立、變更或撤消國庫單一賬戶的任何銀行賬戶。
第六條財政性資金的支付實行財政直接支付和財政授權支付兩種方式。
直接支付是指由財政部門向人民銀行國庫部門和銀行簽發支付指令,銀行根據支付指令通過國庫單一賬戶將資金直接支付到收款人或用款單位賬戶。
財政授權支付是指預算單位按照財政部門的授權,向銀行簽發支付指令,銀行根據支付指令,在財政部門批準的預算單位用款額度內,通過國庫單一賬戶將資金支付到收款人賬戶或提取現金。
第七條預算單位按照現行預算管理體制規定原則分為一級預算單位、二級預算單位和基層預算單位。
第八條部門和預算單位的預算批準后,預算單位依法擁有相應的資金使用權,履行財務管理、會計核算職能,并按照批復的用款計劃使用財政性資金并接收財政和審計監督。
第九條財政性資金支付應堅持“一要吃飯、二要建設,實行人員經費、公用經費按定額、專項經費按項目”的零基礎預算加項目預算的編制原則,合理安排財政支出順序。
第二章財政性資金賬戶的設立、使用和管理
第一節賬戶的設立
第十條預算單位使用財政性資金,應按本辦法規定和要求、向財政部門提出設立有關賬戶。
第十一條預算單位根據財政部門的開戶通知,具體辦理預留印鑒手續,填制縣財政統一印制的有關申請表,單位自留一份,交財政國庫支付執行機構和銀行各一份,財政總預算會計一份。
第十二條預算單位增加、變更、撤消賬戶,應按照本辦法規定的程序辦理。
第十三條一個預算單位只開設一個零余額賬戶。
第十四條需要開設特設專戶的預算單位向財政部門提出書面申請,經財政部門按照有關規定審核批準后,由財政部門在銀行為預算單位開設。
第二節國庫單一賬戶的使用和管理
第十五條國庫單一賬戶用于記錄、核算、反映財政預算資金和納入預算管理的政府性基金的收入和支出。
第十六條銀行按日將支付的財政性資金與國庫單一賬戶進行清算。
第三節零余額賬戶的使用和管理
第十七條財政零余額賬戶用于財政直接支付,該賬戶每月發生的支付,于當日營業終了前由銀行與國庫單一賬戶清算,營業中單筆支付在50萬元以上的,應及時與國庫單一賬戶清算。
第十八條預算單位零余額賬戶用于財政授權支付,該賬戶每日發生的支付,于當日營業終了前由銀行在財政部門批準的用款額度內與國庫單一賬戶清算。
第十九條預算單位余額賬戶可以辦理財政部門授權預算單位支付額度內的轉賬、提取現金等結算業務,可以向本單位按賬戶管理規定保留的相應賬戶劃轉經財政部門批準的特殊款項,但不得違反規定從該賬戶向本單位其他賬戶、上級主管單位、所屬下級單位賬戶劃撥資金。
第二十條財政授權支付的支取現金和轉賬業務一律通過預算單位零余額賬戶辦理,支取現金必須按照中國人民銀行《現金管理條例》規定辦理,不得從零余額賬戶提取現金存入其他賬戶;銀行應按照財政部門批準的用款額度和《現金管理暫行條例》等規定,受理預算單位的現金結算業務。
第四節預算外資金專戶使用管理
第二十一條預算外資金專戶用于記錄、核算、反映預算外資金收入和支出。
第二十二條預算外資金專戶收入按執收單位設置分類賬戶,按收入項目進行明系核算;支出按預算單位設置分類賬戶,用于記錄、核算、反映預算外資金的支出活動。
第二十三條財政部門負責管理預算外資金專戶,銀行根據財政部門的有關規定和支付指令,辦理預算外資金財政專戶的收入和支付業務。
第二十四條預算外資金除應納入預算管理的行政事業性收費和政府性基金外,其他預算資金財政專戶只能用于核算預算外資金收入和支出活動。預算內資金不得違反規定進入預算外資金專戶。
第二十五條全面實施政府綜合預算和部門綜合預算。加強預算外資金的“三個統一”,鞏固和完善“兩個中心”的財政改革。既收入統管,支出統付,資金統籌,建立會計核算式財政集中支付中心,完善政府采購中心。
第三章用款計劃
第二十六條預算單位根據批準的部門預算或部門預算控制數以及本辦法的規定科學編制本年度預算內外收支計劃,財政部門按分月用款計劃辦理財政性資金的支付。用款計劃包括直接支付用款和財政授權支付計劃用款兩部分。
第二十七條用款計劃按照政府預算收支科目編列至“項級”科目;基本建設支出類、科技三項費用類和各項行政事業費中的專項項目(含政府采購的集中采購部分),應列明具體項目。
第二十八條用款計劃中屬于基本支出的按照均衡使用原則編制,屬于項目支出的按照項目實施進度編制。
第二十九條年度財政預算執行中發生預算追加(減)調整變化,預算單位到財政部門辦理預算調整。如需緊急支付時,由預算單位提前提出書面申請報財政部門審批。
第三十條預算單位依據批準的用款計劃辦理財政直接支付用款申請和財政授權支付手續。
第四章財政直接支付
第一節一般程序
第三十一條預算單位實行財政直接支付的財政性資金包括工資支出、工程采購支出、專項支出、貨物和服務采購支出。
第三十二條財政部門國庫支付執行機構審核確認預算單位財政直接支付申請無誤后,開具《財政直接支付匯總清算通知單》和《財政直接支付憑證》,經財政部門國庫管理機構簽證后分別送人民銀行和銀行。
第三十三條銀行根據收到的《財政直接支付憑證》及時將資金直接支付給收款人或用款單位,并在資金支付的當日將支付信息反饋財政部門。
第三十四條銀行依據財政國庫支付指令,當日實際支付的資金,按預算單位分預算科目匯總,附實際支付憑證清單與國庫單一賬戶進行資金清算。
第三十五條預算單位根據收到的支付憑證做好相應會計核算工作。財政國庫支付執行機構根據銀行的回單,記錄各用款單位的支出明細賬,并向財政國庫管理機構提供當日按預算單位匯總的付款信息。
第二節工資支出
第三十六條工資支出實行財政直接支付方式,財政部門同銀行簽發支付令,銀行根據支付指令通過財政零余額賬戶將工資直接支付到個人工資賬戶。
第三十七條工資支出實際財政直接支付的范圍是行政機關單位和財政撥款供給事業單位的在編人員。離退休人員的離退休費以及按有關政策規定應由財政供給的其他人員的工資性補助可比照工資支出實行財政直接支付。
第三十八條工資支出要嚴格執行國家和省上規定項目標準及有關政策。
第三十九條預算單位根據有關規定,每月20日前向財政國庫支付執行機構報送下一個月本部門經編制部門和人事部門審核無誤的人員編制、實有人數、工資標準、代扣款項等電子數據及有關表格。
代扣款項是指國家政策規定必須由個人繳納的住房公積金、醫療保險、養老保險和依法繳納的個人所得稅等款項,國家政策規定之外應由個人繳納的其他款項不列入代扣項目。銀行將代扣款項分別劃入財政部門認定的相關賬戶,同時為各預算單位出具工資明細表,為個人提供工資信息。
第四十條預算執行中,各單位增人增資、減人減資、正常工資變動及津貼變化等情況,預算單位要在變動當月將變動后的人員工資報編制、人事部門審核,并于當月20日前將審核通過的報表報財政部門。
第三節工程采購支出
第四十一條工程采購支出適用于建設單位,基本建設投資中年度財政投資超過一定額度的支出,包括建筑安裝工程、設備采購、工程監理和設計服務等支出。
第四十二條工程采購支出實際財政直接支付時,建設單位要依據年度單位預算,分月用款計劃和有關支付憑證(屬于政府采購范圍的工程項目,還需要按照有關規定提供相關的政府采購批準文件),提出項目支付申請。
本條規定的支付憑證,包括購貨合同或招標采購的中標供貨合同等文件、票證的復印件。預付工程款還需要提供預付工程款支付憑證,工程款還需要提供工程價款結算單;設備材料款還需要提供設備、材料采購清單。
第四十三條建設單位的支付申請書經項目監理審核簽字,按規定程序報預算單位審核匯總。預算單位審核匯總后,及時填寫《財政直接支付匯總申請書》報財政部門審核。
第四十四條財政部門對預算單位提出的財政支付匯總審核無誤后,及時向銀行開具《財政直接支付憑證》,由銀行通過零余額賬戶將資金直接支付到收款人或用款單位。
第四十五條工程質量保證金的支付應按照有關合同條款,在保修期滿后按程序支付給收款人。
第四十六條建設項目概算及財政預算的調整,要按規定程序審批。對辦理概算或財政預算調整的項目,預算單位和財政部門要嚴格審核其支付申請,在概算、項目預算調整審批之前,原則上暫停支付資金;在概算、項目預算調整審批之后,按照重新批復的概算、項目預算支付資金。
第四十七條屬于政府采購范的工程采購支出部分,要按照政府采購法及有關規定履行有關程序后實行財政直接支付;需要實行公開招標采購方式的,還應當根據《招標投標法》履行招標投標程序。
第四十八條貨物、服務采購支出適用于預算單位列入省財政廳頒發的《政府采購品目分類表》的商品、服務采購支出或雖未列入《政府采購品目分類表》,但單次貨物購買或單項目服務金額較大的支出,情況特殊,經預算單位同意并報財政部門批準后可不作為貨物、服務采購支出管理。
第四十九條預算單位單次貨物購買單項服務金額超過3萬元的支出,納入財政直接支付范圍。
第五十條預算單位依據年度單位預算、分月用款計劃和有關支付憑證,提出支付申請,填寫《預算單位財政直接支付申請書》。
本條所規定的支付憑證包括購貨憑證、購貨合同、招標采購的中標合同等文件,相關票證復印件。
第五十一條財政部門審核預算單位提出的財政直接支付匯總無誤后,及時向銀行開具《財政直接支付憑證》,由銀行通過財政零余額賬戶將資金直接支付到收款人或用款單位。
第五十二條屬于政府采購范圍的貨款、服務采購支出,要按照有關政府采購法及其相關規定履行有關程序后實行財政直接支付;需要實行公開招標采購方式的,還應當根據《招標投標法》,履行招標投標程序。
第五章財政授權支付
第五十三條財政授權支付適用于未納入工資直接支出,工程支出貨物、服務采購支出管理的購買支出和零星支出,單位單次和單項購買服務不足0.5萬元人民幣的購買支出;年度財政投資不足15萬元人民幣的工程支出(含建設單位管理費);財政部門批準的其它支出,確定授權支付的范圍。
第五十四條財政部門根據批準的預算單位月度用款計劃,確定財政授權支付額度,分別向人民銀行和銀行簽發《財政授權支付額度通知單》。
第五十五條預算單位憑據《財政授權支付額度通知單》所確定的額度支用資金;銀行憑據《財政授權支付額度通知單》受理預算單位財政授權支付業務,控制預算單位的支付金額,并與國庫單一賬戶進行資金清算。
第五十六條預算單位支用財政授權支付額度時,填寫《財政授權支付憑證》,并及時送交銀行?!敦斦跈嘀Ц稇{證》要填寫完整、清楚、印章齊全,不得涂改。
第五十七條銀行支付結算憑證及所附《財政授權支付憑證》,通過預算單位零余額賬戶及時辦理資金支付。
第五十八條預算單位支付財政授權支付額度可通過轉賬或現金等方式結算;銀行根據預算單位《財政授權支付憑證》確定的結算方式,通過支票、匯票等形式辦理資金支付。
第五十九條銀行受理預算單位財政授權支付業務按規定收取手續費,由財政部門按統一與簽訂協議的銀行分行或支行結算,不得向預算單位收取。
第六章管理與監督
第六十條財政部門在財政性資金支付管理中的主要職責是:
(一)組織制定有關政策法規和規章制度,管理和監督財政國庫管理制度改革試點實施。
(二)審批辦理預算單位有關賬戶開設和預留手續。
(三)對預算執行、資金支付、財政決算中的重大事項組織調查監督。
(四)選擇銀行,會同人民銀行協調預算單位、銀行和其他有關部門的相關業務工作。
第六十一條人民銀行在財政年性資金支付管理中的主要職責是:
(一)會同財政部門制定財政性資金支付銀行清算業務的制度規定,配合財政部門管理和監督財政國庫管理制度改革試點的實施。
(二)為財政部門開設國庫單一賬戶,辦理國庫單一賬戶收支業務,與銀行按規定進行資金結算。
(三)監督銀行財政性資金支付的有關業務。
(四)定期向財政國庫管理機構報送國庫單一賬戶的收支報表,并與其核對國庫單一賬戶的庫款余額,確保數字一致。
(五)配合財政部門制定財政國庫管理制度改革的有關政策制度選擇銀行的資格標準。
第六十二條銀行在財政性資金支付業務中的職責:
(一)按照與財政部門簽訂的合同和有關規定,及時、安全地辦理零余額賬戶、預算外資金專戶及特設專戶財政性資金支付、結算業務。根據賬戶管理規定,嚴格按照財政部門的支付指令和財政授權支付額度支付資金,不得違規支付資金。妥善保管財政部門及預算單位提供財政支付的各種單據、資料,并負有保密義務。
(二)按要求開發銀行財政信息管理系統并與財政部門聯網,定期向財政部門反饋財政直接支付和財政授權支付信息。向財政部門提供資金支付實時動態監測系統與信息查詢系統。
(三)接受財政部門和人民銀行的管理監督。
第六十三條市政府、市財政局批準或授權縣財政局批準的特殊事項外,預算單位發生下列情形之一的財政部門有權拒絕受理支付申請。
(一)無預算、超預算申請使用資金;
(二)自行擴大預算支出范圍申請使用資金;
(三)未按規定程序申請使用資金;
(四)申請手續及提供的文件不完備,有關審核單位沒有簽署意見或加蓋印章;
(五)預算執行中發現重大違規違紀問題;
(六)工程建設出現重大問題。
第六十四條預算單位擅自變更預算,改變預算用款方向或性質,提供虛假信息騙取財政性資金,造成損失和浪費的由有關部門追究單位負責人和直接責任人的行政責任,情節嚴重構成犯罪的,移交司法機關,依法追究刑事責。
第六十五條財政國庫管理機構,財政國庫支付執行機構,人民銀行、預算單位、銀行應當加強財務管理,按規定及時對賬。
第七章附則
第六十六條有下列情形之一的,可以依據本辦法另行作出規定。
因自然災害的等不可抗力因素,需要緊急支出的;
人民生命財產遭受危險,需要緊急支出的;
涉及國家安全或機密的支出;
財政部門認定的其他情形。