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承包方:___________________________
依照《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國建筑法》及其他有關法律、行政法規,遵循平等、自愿、公平和誠實信用的原則,雙方就本建設工程施工事項協商一致,訂立本合同。
第一章 工程
第一條 工程概況
1.工程名稱:____________________________________
2.工程地點:____________________________________
3.工程內容:____________________________________(群體工程應附承包方承攬工程項目一覽表)
4.承包范圍:____________________________________
5.承包方式:____________________________________
6.資金來源:____________________________________
7.批準文號:____________________________________
8.業主或主管單位:______________________________
第二條 工程監理
若本工程實行工程監理,發包方與監理公司另行簽訂《工程監理合同》,并將監理工程師的姓名、單位、聯系方式及監理工程師的職責等通知承包方。
第三條 工期
1.開工日期:本合同工程定于_________年______月______日開工。
2.竣工日期:本合同工程定于_________年______月______日竣工。
第四條 合同價款
金額(大寫):_________________元(人民幣)¥:_________元。
第五條 工程質量
1.承包方必須按照設計文件和國家現行的技術標準、規范進行施工。
2.承包方所承包的工程,必須全部達到國家現行的工程質量驗收標準,工程一次驗收合格率達到100%,優良率達到_________。
3.凡因承包方原因造成的施工質量不合格的工程,承包方應在發包方規定的時間內無償返工,達到工程質量驗收標準。返工后仍達不到的,由承包方承擔違約責任。由于發包方原因達不到工程質量標準的,由發包方承擔返工責任及經濟支出。
第二章 詞語涵義及合同文件
第六條 詞語涵義
1.有關合同雙方和監理人的詞語
(1)發包方:指專用合同條款中寫明的當事人。
(2)承包方:指與發包方簽訂本合同協議書的當事人。
(3)分包人:指本合同中從承包方處分包某一部分工程的當事人。
(4)監理人:指專用合同條款中寫明的由發包方委托對本合同實施監理的當事人。
2.有關合同組成文件的詞語
(1)合同文件(或稱合同):指由發包方與承包方簽訂的為完成本合同規定的各項工作而列入本合同第七條的全部文件和圖紙,以及其他在協議書中明確列入的文件和圖紙。
(2)技術條款:指本合同的技術條款和由監理人作出或批準的對技術條款修改或補充的文件。
上述雙方經過友好協商,共同達成如下合同條款:
第一章 合同一般規范
第1條 詞語涵義
建設工程施工合同文本,由建設工程施工合同條件(以下簡稱合同條件)和建設工程施工合同協議條款(以下簡稱協議條款)組成。其用詞用語除協議條款另有約定外,應具有本條所賦予的涵義。
1.發包方(簡稱甲方):協議條款約定的、具有發包主體資格和支付工程價款能力的當事人。
2.甲方駐工地代表(簡稱甲方代表):甲方在協議條款中指定的代表人。
3.承包方(簡稱乙方):協議條款約定的、具有承包主體資格并被發包方接受的當事人。
4.乙方駐工地代表(簡稱乙方代表):乙方在協議條款中指定的代表人。
5.社會監理:甲方委托具備法定資格的工程監理單位或人員對工程進行的監理。
6.總監理工程師:工程監理單位委派的監理總負責人。
7.設計單位:甲方委托的具備相應資質等級的設計單位。
8.工程造價管理部門:國務院有關部門、各級建設行政主管部門或其授權的工程造價管理部門。
9.工程質量監督部門:國務院有關部門、各級建設行政主管部門或其授權的工程質量監督機構。
10.工程:協議條款約定具體內容的永久工程。
11.合同價款,按有關規定或協議條款約定的各種取費標準計算的,用以支付乙方按照合同要求完成工程內容的價款總額。
12.經濟支出:在施工中已經發生,經甲方確認后以增加預算形式支付的合同價款。
13.費用:甲方在合同價款之外,需要直接支付的開支和乙方應負擔的開支。
14.工期:協議條款約定的合同工期。
15.開工日期:協議條款約定的工程開工日期。
16.竣工日期:協議條款約定的工程竣工日期。
17.圖紙:由甲方提供或乙方提供經甲方代表批準,乙方用以施工的所有圖紙(包括配套說明和有關資料)。
18.施工場地:經甲方批準的施工組織設計或施工方案中施工現場總平面圖規定的場地。
19.書面形式:根據合同發生的手寫、打字、復寫、印刷的各種通知、任命、委托、證書、簽證、備忘錄、會議紀要、函件及經過確認的電報、電傳等。
20.不可抗力:指因戰爭、動亂、空中飛行物體墜落或其它非甲乙方責任造成的爆炸、火災,以及協議條款約定等級以上的風、雨、雪、地震等對工程造成損害的自然災害。
21.協議條款:結合具體工程,甲、乙協商后簽訂的書面協議。
第2條 合同文件及解釋順序
本合同的組成和解釋順序如下:
1.協議條款;
2.合同條件;
3.洽商、變更等明確雙方權利義務的紀要、協議;
4.招標承包工程的中標通知書、投標書和招標文件;
5.工程量清單或確定工程造價的工程預算書和圖紙;
為了補充和完善《建設工程施工合同》的有關事宜,根據市場機制調整雙方的權利和義務,鼓勵施工企業開展技術創新,節約費用。經雙方充分協商,在自愿、平等、互利的基礎上簽訂的,雙方承諾將嚴格遵守本協議約定:
工程名稱
工程名稱:
工程地址:
工程造價、承包的范圍和方式
2.1 xx項目工程合同價:合同承包總價為 xx,(),總建筑面積,合同優惠率為xx,詳見下表:
(略)
2.2工程承包范圍:
2.2.1、承包人負責包括但不限于土建、水、強電、暖通、消防(消火栓系統、噴淋系統及通風排煙系統)、弱電(只計管、盒預埋)等施工圖紙和發包人有關說明(包括招標文件、招標答疑)范圍內的建筑安裝工程。
2.2.2、本工程鋁合金門窗、塑鋼門窗、電梯由招標單位另行組織專業招標,不在此發標范圍內。鋁合金門窗、塑鋼門窗工程配合費按每平方米伍元整(5元/㎡)計?。ㄅ浜蟽热荩禾峁┐怪边\輸設備、提供一間現場臨時倉庫、提供臨時水電),電梯配合費(包括井道腳手架搭拆、垂直運輸設施的使用、不小于6m㎡的三相五線導線、施工電源箱提供到每個電梯機房、預留孔洞的整改、電梯洞口的安全防護等相關工作的費用,并提供一間現場臨時倉庫)每臺陸仟元整(6000元),列入稅前造價。其他未列工程不在計取配合費,但不排除總承包商的無條件配合義務。
中圖分類號:TU723.1文獻標識碼: A 文章編號:
在我國,建筑業工程合同糾紛由來已久,隨著社會經濟與建筑業的發展,各種糾紛亦層出不窮。要想減少合同糾紛,必須有一套完整的、系統的、周密的和專業的管理辦法。下面,筆者就建設合同在工程實施過程中的管理問題進行全面的闡述。
一、建設工程合同的分類及管理內容
1. 建設工程合同的分類。工程合同通常都貫穿于工程項目的整個建設過程中,尤其是大、中型建設項目,需要從立項開始經歷一個異常繁雜的過程。我國建設工程中合同類型可分為以下4 種:
(1)建筑工程勘察設計合同。建設項目的項目責任人要在與設計單位代表完成事前的勘察及設計任務后,明確責任雙方的權利及義務,合同內容通常涉及有關的基礎資料、勘察設計文件、質量控制要求及實體工程造價等。
(2)建設工程委托監理合同。建設單位派請具有相關資質的監理機構代表為權利代表,對工程項目實體建設過程進行全程監督與管理。簽訂的建設工程委托監理合同的內容一般涉及監理對象、雙方責任主體的權利以及其他一些相關的內容,而合同要求的工作內容是通過監理機構為建設項目提供高質量的技術服務。
(3)建設工程承包施工合同。建設工程承包施工合同是承包責任人履行施工任務的依據性文件,其內容主要包括工程范圍、施工工期、開工與竣工時間、工程施工質量及驗收標準、工程造價成本、技術資料的交付時間、材料及設備的供應、質量保修范圍、保質期和雙方互相協作條款等。
(4)建設工程物資采購合同。建設工程項目的物資采購合同具有一般合同的法律約束力,它指的是具有平等主體的自然法人、其他物資組織之間為實現建設工程項目的物資買賣關系而建立的關于供求雙方相互權利與義務關系的文本協議。
2. 建設工程合同的管理內容。在我國建設工程項目從立項開工到竣工檢查過程中,工程合同管理工作需做到以下幾點:
(1)建立工程合同管理的體系及管理制度,同時建立健全相關的合同管理檔案制度。
(2)在建立工程合同簽訂關系之前,需持以認真嚴謹的工作態度,以事前做好相應的市場預測、資訊調研等準備工作。
(3)在工程合同簽訂中,需要進行嚴格管理。由于簽訂工程合同是一種法律行為,簽字雙方要擔負一定的權責,責任雙方必須以嚴謹的態度擬定合同的內容條款,同時確保工程合同的合法、公平原則。
(4)在責任雙方簽訂工程合同后,要認真履行合同相關的內容要求,按照合同內容對在建設過程中發生的相關變更索賠事件和合同糾紛事件予以及時處理。
3. 建設工程合同管理要求。建設工程合同需要合法的管理與維護,以防范在建設工程中出現的合同風險,這也對相應的工程合同管理工作提出了一定要求。簽訂工程合同的主體必須具有相應的法人資質,并且要求法人必須是能夠獨立承擔風險責任的企業組織。不具有資質的其他部門、機構以及自然人不能私自簽訂合同。因此,在簽訂合同之前應對簽訂合同的當事人的資質和資信能力進行全面調查,以確保簽字的法人單位有能力履約工程合同;簽訂的工程合同需以書面形式表達,其內容要包括當事人的名稱、住所,合同的抬頭、落款、公章以及簽字當事人提供的資信情況與載明的當事人的法人名稱、住址要保持一致。
二、建設工程合同在工程中的重要性及意義
1. 建設工程合同的作用。
本文,筆者主要以建設施工合同為例分析建設工程合同在工程中的重要作用。建設施工合同是建設項目業主與承包人需共同遵守的具有法律效力的技術經濟文件,具有特殊性和繁雜性。在簽訂施工合同之后,為實現工程建設目標,建設單位與施工單位在協議中都會明確雙方的相互權責與義務關系,因此,在履約過程中都要以施工合同的內容要求作為主要依據,并將其作為業主單位進行項目建設,撥付計量款,控制施工質量、工期和成本,以順利促進工程建設項目活動的重要憑據。由此可見,一份內容全面的施工合同將對實現質量、進度和成本目標起到事半功倍的效果,同時也會對規范工程管理和提高管理效率起到較好的促進作用。
2. 建設工程合同管理措施。
(1)建設工程合同的示范樣本一般由相關的建設管理部門和行業協會聯合制定,其主要目的在于指導、規范合同當事人的合同簽訂,便于合同當事人在所簽訂的合同中更好地明確各自的權責與義務,以避免事后出現合同糾紛。由于建設工程合同的示范文本內容相對比較完整,從合同風險角度來講可有效降低風險,分擔風險也比較公開化、合理化。因此,在實施建設工程合同管理中,要建立健全嚴格的合同管理制度及其落實程序,管理模式可操作性要強。
(2)人是建設工程的主體。工作人員在建設工程合同管理中扮演著最為活躍的角色,其關鍵性不言而喻。工程合同的管理人員應加強對自身職業道德素養和專業技術素養的提高,在實際的管理工作中則可根據建設工程合同的特點,總結并積累合同管理方面的經驗,從而可以在今后的工程合同管理工作中做出有利于工程建設的對策。
三、建設工程合同風險管理
所謂建設工程項目合同風險管理,是對建設項目存在的潛在風險、將會發生的問題進行預測,根據實際情況加以處理,將風險問題遏制在合同階段,從而減少意外損失。業主作為建設工程項目的發起人,既是項目總的協調者,也是整個項目的收益者,同時也是最大的風險承擔者。業主通過對合同風險的管理,具有以下意義:1. 為項目管理人員運用各種對策的最佳組合,對風險進行全面、合理、及時地處置提供了可能性;2. 能有效克服傳統項目管理中的以保險為單一手段的處置風險的局限性,綜合運用各種手段進行風險管理,使建設項目管理適應現代管理科學的要求。
四、加強實施階段合同管理
1 做好合同文件管理工作
合同及補充合同協議、現場簽證乃至經常性的工地會議紀要、工作聯系單等等實際上是合同內容的一種延伸和解釋。應建立技術檔案,對合同執行情況進行動態分析,根據分析結果采取積極主動措施。
2 注意按合同要求的時限履行義務
新頒恰同示范文樸對工程中的各項業務和意外情況處理時限都作了具體規定。承發包雙方、監理工程師都應在合同要求的時限內履行各自的義務。否則,容易引起索賠。
3 適當地進行索賠
索賠是合同履行過程中一方主張權利的要求,在主張的同時要提供事實證據。根據事實證據和合同條款,另一方作出承認、部分承認并預以賠償相應的工期和費用。當然也可以采取反索賠來維護自己的合法權益。但不是就同一個問題的推誘,而是找出對方違約的證據提出反索賠要求。所以,在索賠問題上,無論是施工單位還是業主對證據的收集均顯得非常關鍵。
4 及時辦理現場簽證手續
工程項目施工過程經常出現各種與合同約定不符的情況,必須及時辦理現場簽證。由于簽證是雙方對事實意思表示一致的結果,可以直接作為追加工程合同價款的釗算依據。因此要及時辦理簽證手續,業主方應提倡只簽客觀實際情況而不簽造價,只簽實際工作量、點工數、施工措施而不簽造價,以此來避免滋生各種腐敗現象,造成直接經濟損失。
五、結語
總之,施工合同是施工階段造價控制的依據。合同措施是實現“三控”目標的重要手段。加強合同管理對合理確定和有效控制工程造價,保證施工質量和進度,提高投資效益有著重要意義。
l 定義
下列措辭和用語,除上下又另有要求者外,應具有如下所賦予的涵義:
(a)“項目”是指協議書附錄中指定的并為之建造的工程。
(b)“服務”是指監理工程師根據協議書所履行的服務,包括正常服務、附加服務和
額外服務。
(c)“工程”是相為完成項目所實施的永久工程(包括提供給業主的物品和設備)。
(d)“業主”是指本協議書所指的雇用監理工程師的一方以及業主的合法繼承人和允
許的受讓人。
(e)“監理工程師”是指本協議書中所指的,作為一個獨立的專業公司受雇于業主去
履行服務的一方以及監理工程師的合法繼承人和允許的受讓人
(f)“一方”和“各方”是指業主和監理工程師。“第三方”是指上下文要求的任何其
他當事人或實體。
(g)“協議書”是指包括土建工程施工監理服務協議書條件及協議書附錄、附件A(監
理服務范圍)、附件B(業主提供的人員、設備、設施和其他人員的服務)、附件(C)(報
酬和支付)、中標函和正式協議書。
(g)“日”是指任何一個午夜至下一個午夜間的時間段。
(i)“月”是指根據陽歷從一個月份中任何一天開始的一個月的時間段。
(j)“當地貨幣”(LC)是指項目所在國的貨幣,“外幣”(FC)是指任何其它的貨幣。
(k)“商定的補償”是指協議書附錄中規定的根據協議書應支付的額外款項。
(l)“適用法律”是指工程所在國或地區并生效的具有法律效力的法律和其他文件。
2 解釋
(a)本協議書中的標題不作為其內容的部分。
(b)單數包含復數含義,陽性包含陰性含義。視上下文需要而定,反之亦然。
(C)如果協議書中的規定之間產生矛盾,按時間順序以最后編寫的為準。
監理工程師的義務
3 服務范圍
監理工程師應履行與項目有關的服務。服務的范圍在附件A中規定。
4 正常的、附加的和額外的服務
(a)正常的服務是指附件A中所述的那類服務。
(b)附加的服務是指附件A中所述的那類服務或通過雙方的書面協議另外附加于正常
服務的那類服務。
(c)額外的服務是指那些既不是正常的也不是附加的,但根據第28條監理工程師必須
履行的服務。
5 認真地盡職和行使職權
(a)監理工程師在根據本協議書履行其義務時,應運用合理的技能,謹慎而勤奮地工
作。
(b)當服務包括行使權力或履行授權的職責或當業主和任何第三方簽訂的合同條款需
要時,監理工程師應:
(1)根據合同進行工作,如果未在附件A中對該權力和職責的詳細規定加以說明,則這
些詳細規定必須是他可以接受的。
(2)在業主和第三方之間公正地證明、決定或行使自己的處理權,如果被如此授權的
話。但不作為仲裁人而是根據自己的職能和判斷,作為一名獨立的專業人員進行工作。
(3)可變更任何第三方的義務,如果被如此受權的話。但對于可能對費用或質量或時
間有重大影響的任何變更,須從業主處得到事先批推(除非發生任何緊急情況,此時監理
工程師應盡可能快地通知業主)。
6 業主的財產
任何由業主提供或支付的供監理工程師使用的物品都屬于業主的財產,井在實際可行
時應如此標明,當服務完成或終止時,監理工程師應將履行服務中未使用的物品的庫存清
單提交給業主,并按業主的指示移交此類物品。此類移交應被視為附加的服務。
業主的義務
7 資料
為了不耽擱服務,業主應在一個合理的時間內免費向監理工程師提供他能夠獲取的并
與服務有關的一切資料。
8 決定
為了不耽擱服務,業主應在一個合理的時間內就監理工程師以書面形式提交給他的
一切事宜作出書面決定。
9 協助
在項目所在國,業主應盡一切力量對監理工程師和他的職員以及他的下屬按照具體
情況提供如下協助;
(a)提供入境、居留、工作和出境所需的文件;
(b)提供服務所需要的暢通無阻的通道;
(c)個人財產和服務所需物品的進口、出口以及海關結關;
(d)發生意外事件時的遣返;
(e)提供如
下權力:z允許監理工程師因服務目的和他的職員因個人使用將外幣匯入;
允許將履行服務中所賺外幣匯出;
(f)提供與其它組織相聯系的渠道,以便監理工程師收集他要獲取的信息。
1O 設備和設施
業主應為服務之目的,免費向監理工程師提供附件B中所規定的設備和設施。
11 業主的職員
在與監理工程師協商后,業主應按照附件B的規定,自費從其雇員中為監理工程師挑
選和提供職員。凡涉及到服務時,此類職員只應從監理工程師處接受指示。
12 其他人員的服務
業主應按照附件B的說明,自費安排其他人員提供服務。監理工程師應與此類服務的
提供者合作,但不對此類人員或他們的行為負責。
職員
13 職員的提供
由監理工程師派往項目所在國工作的職員應接受體格檢查并應能適應他們的工作,同
時他們的資格應得到業主的認可。
業主按照第11條提供的職員應得到監理工程師的認可。
如果業主未能提供他應負責提供的業主的職員或其他人員的服務而雙方均認為此類提
供對于圓滿地履行服務是必須時,監理工程師可安排此類提供,以作為附加的服務。
14 代表
為了本協議書的管理,每一方應指定一位高級職員或個人作為其代表。
(一)設計方案不合理
為了保證弱電系統設計的合理性,需要加強與其他系統的協調性,例如通道預留是否合理、是否滿足后期線路敷設的需求。建筑工程弱電系統的建設中還存在很多弱電設備構件與土建設計尺寸不符的情況,導致消防控制箱、多媒體箱安裝不到位,進而造成弱電設備安裝間距過大或過小等問題。造成這種情況的主要原因是設計方案不合理。
在設計施工方案時,沒有對各關聯系統進行綜合分析,導致弱電系統成為一個單獨的系統,很容易造成電話、電視和綜合布線等的實際需求數量、位置與設計施工圖不符,降低了弱電系統線路的暢通性,影響了整個系統功能的實現。
(二)對弱電工程的施工缺乏重視
在建設智能建筑的過程當中,其空間資源和時間資源為兩個比較有限的資源,由弱電系統、安裝、土建、裝飾集成的多方來共享這些有限的資源。哪一方占有更為充分,相應的管理就比較容易,并且效益和效率就會比較高,因此便形成了施工各方對時間資源和空間資源的相互搶占的混亂局面。在資源爭占各方當中,其中土建方占著主導地位,而其中最弱勢的群體則是弱電工程,弱電工程的空間和時間資源極易受到各方的擠壓。
(三)弱電工程的監理工作不夠專業
現階段,多數智能建筑的建設中,對弱電負責的工程人員絕大部分都是由強電監理工程人員兼任,而強電監理工程師嚴重的缺乏對弱電系統新設備、新技術和新知識的全面了解,這就使得弱電監理工程非常不到位。
(四)弱電系統的施工人員素質偏低
當今的弱電集成單位基本上都缺乏專業的施工人員和施工隊伍,在弱電系統的施工過程當中,比如末端設備安裝和配管配線,很多安裝人員都不具備專業的技術,很容易留下安全隱患。
二、弱電系統的設計和施工的改進分析
(一)加強組織施工的管理
加強組織施工的管理具體分為以下三方面:
1.加強對工程承包單位和設計單位專業資質的審核。確保施工的相關單位均具備建筑工程弱電系統的設計和施工能力,并能夠完全按照要求完成工程建設。
2.加強施工組織設計管理。施工組織設計應包括進度計劃、材料和質量等專業性的要求,尤其是設計較大型的弱電系統,更是要保證施工組織方案的完整性和合理性。其中,在施工組織設計和策劃施工方案前,需要做好施工交底工作,按照要求簽字后,才可開工。
3.所有施工人員必須完全掌握施工方案的內容,明確設計意圖,嚴格按照施工要求施工。
(二)應當加強弱電系統設計的管理
在當今智能建筑的設計環節,必須根據智能建筑的使用功能、設計要求以及服務功能,再加上物業管理方式的探討和分析,從經濟性、先進性和實用性三方面綜合考慮,統籌規劃。
智能建筑弱電工程是集管理、系統以及結構為一體的系統性工程,是多個專業共同協調和創造的過程。因此,所有的技術要求和技術問題都應當在弱電工程的總體設計當中加以處理和協調。過去由于智能建筑的施工單位沒有認識到建筑物主體設計和弱電系統設計同步進行的重要性,以至于出現了一系列的問題,因此,加強弱電系統設計的管理是非常必要的。
(三)加強施工質量管理
為促進建筑弱電工程施工的質量管理,應注重以下幾個方面:
1.確定工程質量目標,加強施工材料和設備的質量管理,按照施工要求、相關的技術規范對施工材料、設備以及元器件的質量進行嚴格把關,嚴禁采用質量不合格的材料和設備進行施工。
2.加強建筑弱電工程施工設計與工程技術的審核工作,施工前組織技術人員應對圖紙進行反復審核,并合理優化施工班組,向施工人員進行工程圖紙、施工驗收規范的技術和質量交底,使施工人員全面掌握工程圖紙和施工規范。
3.施工過程中按相關的施工及驗收規范分階段進行質量控制,對施工過程進行嚴格監督,一旦發現問題,及時處理。
4.按施工工藝要點對單體設備安裝的質量進行檢查,遵守驗收要求、質量標準,重點做好電管、線槽、電纜敷設及隱蔽工程的施工記錄和驗收。
(四)加強施工過程的進度管理與人員管理
施工進度會影響施工過程的各個階段,其易影響施工人員的組織協調、設備的提供、與其他工程的協調等諸多方面,因此有必要加強建筑弱電工程施工進度管理,以免造成人力、物力和財力的浪費。為加強施工進度管理,應合理編制施工前、中、后三階段的施工進度計劃,在施工過程中各個小系統管理人員通過定期召開調度會的方式根據實際進度情況合理調整,以確保施工安裝圖設計、管線施工、設備驗收、設備安裝、調試、初開通和驗收工作的順利實施。另外,由于在施工中涉及的管理人員、技術人員較多,有必要加強施工現場人員的組織協調工作,按照施工進度安排,合理調配工程管理人員、技術人員、安裝工人和調試工程師的工作時間,避免造成不必要的勞動力浪費。同時要做好勞動力與技術力量的統一配合,以確保施工進度和施工質量。
(五)加強施工安全管理
安全管理是施工現場管理的前提和保證。因此在建筑弱電工程施工中更是要堅持“安全第一,預防為主”的方針,加強施工安全管理工作。具體而言,應注重以下幾個方面的工作:
1.制定合理的安全技術措施及安全組織措施,加大對安全措施的投資,以促進其貫徹落實。
2.建立和完善安全責任制度,明確責任,建立相應的責任追究制度,對于未履行職責的相關責任人進行相對應的處罰措施。
3.積極開展安全
教育和培訓工作,提升施工人員及管理人員的安全責任意識。 4.建立技術交底制度,使施工人員明確了解施工組織設計、安全技術措施的總體意圖、技術內容和注意事項等,并堅持施工人員持證上崗制度。
(六)應當加強對監理單位的管理
在建設工程施工合同訂立的實踐中,出現過不少中標通知書發出以后中標方或者招標方棄標毀標的情況,他們主要都以《合同法》、《建筑法》以及《招標投標法》中規定建設工程合同必須簽訂書面合同為由,主張建設工程施工合同未成立生效,從而達到目的。
這里有一個典型案例可以用來參考研究。2010年下半年,某一房地產開發公司就其某一裝飾工程進行邀請招標,招標文件載明了工期、承包方式、合同單價以及投標人資質等要求;投標保證金為30000元;招標文件發出時間為2010年10月11日;確定中標人后,招標人在三天內向中標人發出中標通知書,該通知書應給出招標人對中標人按合同實施的中標價、工期、質量等級及有關簽訂合同的時間、地點,中標通知書作為合同的組成部分;中標人在接到中標通知書后5天內,應根據法律規定,按照招標文件、中標人的投標文件等有關內容與招標人簽訂施工合同,訂立書面合同后7天內,中標人應將合同送當地建設主管部門備案;中標人在簽訂合同前,應向招標人提交中標價10%的履約保證金,工程竣工驗收合格且結算審核完成后,招標人無息返還履約保證金。2010年11月15日,某一建設公司發出投標書,載明根據上述招標文件的總投標報價為19537432元。后經開標評標,房地產開發公司于2010年11月26日向建設公司發出中標通知書,確定其為中標單位,中標單位按發包人提供的設計文件及其他招標文件所規定的承包范圍以19350000元總價包干。嗣后,建設公司與房地產開發公司為施工方式、圖紙設計、總包配合等事項發生分歧,雙方也一直未按招投標文件簽訂施工合同。2011年11月30日,房地產開發公司向建設公司發出通知,載明前述招投標系無效行為,且招投標雙方在規定時間內未完成簽訂合同,故正式通知建設公司該裝飾工程中標無效,合同不再簽訂,并于2011年12月20日退還投標保證金30000元。而建設公司以雙方成立建設工程施工合同為由,主張房地產開發公司構成違約,應賠償因其違約行為給其造成的經濟損失2022465元。
造成本案糾紛的主要分歧就在于中標通知書發出后,建設工程施工合同究竟有沒有成立生效。對此,學界和實務界主要有兩種觀點:一是合同未生效,認為《合同法》第270條規定“建設工程合同應當采用書面形式”,《建筑法》第15條規定“建筑工程的發包單位與承包單位應當依法訂立書面合同,明確雙方的權利和義務”,《招標投標法》第46條也規定“招標人和中標人應當自中標通知書發出之日起三十日內,按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同”,這里的“書面合同”顯然是指在中標通知書下達后雙方另行簽訂的書面格式合同,由于雙方尚未簽訂合同,故合同未生效。二是合同已生效,認為中標通知書發出即表示對投標文件這一要約的承諾生效,且招投標文件和中標通知書中已具備了合同的主要實質性內容條款工期、合同價款等,故合同要件齊備,盡管《合同法》、《建筑法》和《招標投標法》要求采用書面形式訂立合同,但其實招投標文件和中標通知書也是合同法規定的書面形式之一,故合同成立并生效。
筆者同意第二種觀點,除了以上理由以外,還可以找到其他論據予以佐證。第一,《合同法》、《建筑法》和《招標投標法》要求訂立建設工程施工合同必須采用書面形式其實主要目的在于固定明確合同內容條款,避免口頭約定的不確定性,保障履行合同與追究責任?;蛘呖梢哉f是合同成立生效后的一種法定形式義務,如上述案例中所提及的,為了方便建設主管部門備案管理,且該書面合同的內容相對招投標文件和中標通知書來說較簡潔、格式化,并未涵蓋合同的全部條款,可以說是來自于之前已經成立生效的真正的施工合同。第二,如上述案例中招標文件的條款規定,所有投標方在投標要約的同時要提交30000元的投標保證金,這是為了保證投標方不放棄投標要約,防止締約失敗,這屬于一種締約保證金形式,而中標方在中標即承諾生效后應提交中標價10%的履約保證金其實是為了保證合同成立生效以后中標方不放棄履行合同的約定義務。從這里也可以間接看出,中標通知書發出時承諾生效已然使得施工合同成立并生效。最后,出于鼓勵市場交易、保障交易公平和穩定的目的,建設工程施工合同的成立生效在經歷了招標、投標、開標、評標、中標等一整套嚴密的程序之后應該已經具備了成熟的條款和要件,如果由于形式上的某些矛盾要求而導致合同的締約失敗,那么將會對社會成本和經濟資源造成極大的浪費。
引起諸多類似案件糾紛的原因是明顯的,同時也是各方面的因素共同造成的。在法律條文方面,首先就存在不同法律條文之間的沖突,尤其是《合同法》作為合同方面的一般法與《建筑法》、《招標投標法》作為建設工程合同方面的特別法之間的沖突,以及《招標投標法》內部條文間的沖突。其次,法律條文用語的模糊性、廣義性使得某些語詞難界定或者語義太廣泛易造成歧義,可以通過司法判例和實務的不斷反復積累予以消除不利影響。還有,其中的《招標投標法》某些條文規定的義務中投標方責任較重于招標方責任,這造成了平等主體之間的權利義務不對等,容易產生糾紛。
要想治標又治本地解決建設工程合同中中標通知書的法律效力以及其他相關問題,從以上原因的本質和根源入手才能達到事半功倍的效果。相關法律法規本身除了要健全完善、避免一般法與特別法的沖突以外,更要在落實的過程中始終遵循鼓勵建設工程市場交易、保障交易公平和穩定的理念,這才是建設工程有關法律法規如此制定的最終目標。
建設工程市場的開發和建設如今構成我國經濟發展的一大助力,應當正確運用法律法規、行政管理等各項手段形成并維護一個公平穩定、健康發展的市場新秩序。
參考文獻:
[1]毛亞敏.論中標通知書的法律效力及毀標行為的法律責任——兼論我國《招標投標法》及《合同法》的完善.《政法論壇》,2002年04期.
1.加強建設工程合同管理的重要意義
1.1加強合同管理是規范建設各方行為的需要
目前,從建筑市場經濟活動及交易行為來看,工程建設的參與各方缺乏市場經濟所必需的法制觀念和誠信意識,不正當競爭行為時有發生,承發包雙方合同自律行為較差,一定程度上導致了建筑市場經濟秩序的混亂。因此,加強建設工程施工合同的管理,對規范市場主體的交易行為、促進建筑市場的健康穩定發展十分必要。
1.2加強合同管理是社會主義市場經濟的要求
使用合同來引導和管理建筑市場,順應了政府轉變職能,應用法律、法規和經濟手段調節和管理市場的大趨勢。而各建筑市場主體也必須依據市場規律要求,健全各項內部管理制度,其中非常重要的一項就是合同管理。
1.3合同管理是建設項目管理的核心
加強合同管理是進行有效項目管理所必不可缺的。任何建筑工程項目的實施前提都是簽訂系列承發包合同,一旦忽視了合同管理,就無法有效控制工程質量、工程進度、工程費用,更不需要說對人力資源、工作溝通、工程風險等進行綜合管理。
1.4加強合同管理是建筑業迎接國際性競爭的需要。
自從我國加入WTO后,建筑市場將全面開放。如果業主不以平等市場主體進行交易,仍然盲目壓價、壓工期和要求墊支工程款,就會被外國承包商援引“非歧視原則”而引起貿易糾紛。另外,由于我國的一些建筑企業不能及時適應國際市場規則,特別是對FIDIC條款的認識不深和和理解不透,將喪失大量參與國際競爭的機會。
2.當前合同管理工作中的主要問題
2.1合同管理意識淡薄,合同執行力度不夠
一方面合同雙方當事人不習慣按合同辦事,且又不進行及時、必要的經濟技術簽證,造成雙方均違約,致使工程不能按期完工,工程款不能按時撥付。由此,對于承包商來講,即使是正當的索賠也不能理直氣壯地提出;另一方面大多數項目管理機構都未設立合同管理部門,缺乏可行、有效的合同管理體系和具體的操作流程,不能對工程進行及時的跟蹤和有效的動態合同管理,致使合同管理流于形式。
2.2缺乏有效的分包合同管理
目前,我國缺乏統一的分包合同示范文本??偝邪毯透鲗I分包商之間及各分包商之間因合同界定不清,責、權、利不明確,而互相推諉,影響工程建設的順利進行。特別是土建和水電、設備安裝之間的交叉施工,扯皮現象時有發生。
2.3合同簽訂缺乏規范性
合同是規定承包方和發包方雙方權利和義務,具有法律效力的文件,據我國現行的建筑法律規定,建筑工程的發包單位和承包單位應依法訂立書面合同,將承包方和發包方雙發的權利和義務明確的規定下來,進而促進工程建設的規范性,避免造成諸多矛盾。但是,在我國現階段,很多施工單位的法律意識比較薄弱,在施工合同簽訂過程中,沒有對工程的具體實際情況作出深刻的了解,對工程特點和合同范本沒有清晰的認識,在合同簽訂過程中,沒有遵守相關法律法規規定,在施工過程中,經常發生各種各經濟矛盾,承包方和發包方雙方權責不明確,相互扯皮,推諉責任。
2.4專業的合同管理人才匱乏
合同管理涉及諸多法律問題,專業性、技術性較強,同時也是涉及全局、極為復雜的管理工作。但由于建筑行業對合同管理人才缺乏足夠的吸引力,極大地影響了我國合同管理水平的提高。
3.加強合同管理的對策
3.1做好工程合同簽訂前的準備工作
首先,簽訂合同前,應根據工程特點,選擇恰當的發包方式和價款調整條件(指工程設計變更或工程簽證導致工程增減的結算條件和結算方法),因為不同的發包方式和價款調整條件,直接關系到工程造價的控制效果。其次,應盡可能選用國家頒發的通用性合同文本,再根據擬建工程的特點、招標文件以及承發包雙方談判的結果來起草合同。合同文本必須準確表達雙方真實的意思,做到條款不漏項,文字表達嚴謹。最后,在合同正式簽訂前,應嚴格審查:合同是否合法,是否需要公證和批準;是否完整無誤,包括合同文件的完備和合同條款的完備;合同是否采取了示范文本,與其對照有無差異;合同雙方責任和權利是否失衡,如何制約;合同實施會帶來什么后果,完不成的法律責任以及如何補救;雙方合同的理解是否一致,發生歧義應及時溝通等等。
3.2做好合同實施管理,合同管理的事中控制
合同管理的事中控制就是對合同履行過程監督和管理,合同簽約的目的主要是保障合同的及時有效履行,防止違約行為的發生。工程合同一經簽訂,確定了合同價款和結算方式之后,要深入理解合同的每一個條款,切實加強日常管理,使管理行為正規化、規范化,作好處理合同糾紛的各種準備,特別是索賠與反索賠的研究也是非常重要的。索賠與反索賠是合同管理的一個重要內容,是合同雙方攻與守的關系,是矛與盾的關系。
3.3嚴格管理工程合同的執行工作
合同一經簽訂,確定了合同價款和結算方式之后,要深入理解合同的條款,認真進行合同交底,使合同管理行為正規化、規范化。要做好處理合同糾紛的各種準備,特別是對索賠與反索賠條款的研究,是非常重要的。索賠與反索賠是合同管理的一個重要內容,是合同雙方攻與守的關系,是矛與盾的關系。
3.4加強合同履行管理,使合同索賠程序化
加強合同管理,分析不可避免的風險,如果不能及時、透徹地發現風險,就不可能對風險有充分的準備,則在合同履行中很難進行有效地控制,特別是對風險大的工程,更要強化合同風險分析工作。在合同履行中,推行索賠制度是相互轉移風險的有效方法。我國工程承發包雙方在合同履行中對工程索賠認識普遍不足,缺乏推行工程索賠所需的意識和動力,因此,提高索賠意識是合同管理亟待解決的問題。合同是索賠的依據,索賠則是合同管理的延續。
3.5重視工程合同管理的后評估和總結
合同后評估是合同管理的總結階段,主要是總結合同執行情況,對好的合同管理經驗加以總結推廣,對過時的、不符合現行法律法規的、不嚴謹的、容易被對方索賠的條款要加以改正。合同后評估工作往往不為人所重視,事實上合同的后評估工作很重要,它既是對先期合同管理得失的評估,總結經驗,吸取教訓;又可為下一工程項目的合同管理和造價控制提供可借鑒的經驗,避免不必要的損失。
3.6促進工程合同管理人員的專業化發展
設置專業的合同管理人員從事合同管理工作,并重視對合同管理人員的職業道德素養和專業技術素養的培訓。要做到在合同管理工作實踐中不斷總結經驗與教訓,并據此提前預見未來工程建設過程中可能出現的各種情況,在合同的簽訂階段就做出有利于工程造價控制的對策。
4.結語
總之,建筑工程項目的合同管理是一個動態的過程,不能陷入僵硬的程式化,為了促使參建各方自覺履行合同約定的條款,應該在管理實踐中探索及歸納建筑工程項目合同管理的技巧,尋找新方法,解決新問題,從而降低建筑市場風險,切實維護建筑市場的秩序,確保建筑工程項目順利進行。
1 引言
隨著城市用地不斷緊張,一些工業、民用建筑將向空間要地,從而促進了高層建筑盡快發展。隨著我國經濟的不斷發展城市基礎設施建設發展迅速,城市給排水工程項目比比皆是。目前,國內高層建筑發展最快的是深圳、廣州,其次是北京、上海、廈門等地,其他城市也有相當數量的高層建筑。下面結合實際案例本對高層建筑消費給排水設計與施工技術中的提出一些看法。
我國《建筑積水排水設計規范》規定,各分區最低衛生器具配水點處的靜水牙不宜大于0.45Mpa,特殊情況不宜大于0.55Mpa,水壓大于0.35Mpa的入戶管(或配水橫管),宜設減壓或測壓設備。目前,國內外對高層建筑給水系統豎向分區壓力值,尚未有統一的規定,但通常都是以各分區最低點的衛生器具配點處的靜水壓力不大于其工作壓力為依據進行分區。對于高位水箱供水,水箱設置高度,即水箱底與最不利點用水器具或設備的垂直距離應大于或等于該不利點的流出水頭與水流流經由水箱最低最不利點管路和水表的水頭損失之和,上述之和通常稱為分區給水最小靜水壓力值。根據經驗,一般該值約為0.1OMpa左右。因此,各分區頂層住宅人戶管的進口水壓一般也不小于0.1OMpa,而衛生器具正常使用的最佳水壓宜為0.20-0.30Mpa,所以,對于水壓大于0.35Mpa的人戶管,宜設減壓或調壓措施,以避免水壓過高或過低給用水帶來不便。
2 工程概況
某小區建筑面積7.6萬平方米,其中地下室1.8萬平方米。建筑定性為一類綜合樓,集住宅、辦公、商業和車庫于一體。地上部分以五座16層~19層不等的塔式建筑為主體,一層、夾層為辦公和店面等場所,地下室為人防及車庫。一層地面呈階梯狀依地勢依次降低,最南端地面比最北端高4.8米。地下室分為8個防火分區:其中第二防火分區為人防區域,平時做車庫;其他防火分區為年庫和設備房;一層、夾層分為兩個防火分,二層以上每塔樓每層一個防火分區。
3 生活給排水設計與施工技術
3.1 生活給水的施工
根據市政水壓和建筑特點,底層及災層由市政自來水直接供水;其它樓層采用二次供水,系統分為四區。系統分區按最低點靜水壓力值不大于0.35MPa設計,但是每個分區的下面幾層水壓仍然會偏高,這時,用水潔具的出水必然大于其額定出水量。各分區分別設置變頻供水裝置,變頻機組采用“變頻主泵(1臺)+工頻輔泵(3臺)+小型氣壓罐”。泵房設不銹鋼生活轉輸水箱一座,池內設不銹鋼導流槽和電子水處理儀。這類超壓出流一定程度上造成水資源的“隱形”浪費,并影響系統流量的正常分配。同時水壓過大,水龍頭啟閉時易產生噪音、水錘及管道震動,影響系統各部件使用壽命。因此每個分區的下面一層設支管減壓閥,閥后壓力設定在0.20MPa。
3.2 熱水給水的施工
經技術經濟比較,本工程采用家庭式的中央熱水系統,即每戶在自家陽臺上設置一套空氣源熱泵,電氣專業預留1~2kW的電源插座??諝庠礋岜米鳛橐环N新型的供熱沒備,能吸收空氣中的熱能和太陽能,利用設備內的吸熱介質(冷媒)從空氣或自然環境中采集熱能,制取熱水。其能效比一般在2~6,平均可達3以上,大大高于傳統的供熱方式。其節能、環保、經濟和安全性生具有其它傳統供熱沒備無法比擬的優越性,在南方地區尤其值得推廣。
3.3 室內塑料給水支管的暗設施工
在住宅樓戶內塑料給水支管施工中,不少施工單位把水管直接埋設在樓板結構中,其原因如下:①設計圖紙中安裝位置不明確或設計戶內支管外徑>25mm,很難埋設在找平層中; ②認為安裝較方便;③原有規范或標準未否定該做法,有些觀點甚至認為熔接管和無接口管均可直埋在結構層內。實際上該做法無論對保證施工質量還是日后使用都十分不利,因此《建筑給水排水設計規范》中規定給水管道暗設時不得直接敷設在建筑物結構層內。
(1)確保施工質量
規范規定給水管道隱蔽前必須經試壓合格,塑料給水管道因存在膨脹變形,故試壓時間應較長;粘接、熔接管道需在接口完成24h后方可進行試壓;往往一層工作面上有許多相互獨立的戶內支管系統需要分別進行試壓。然而梁板混凝土澆筑時實際上不大可能等待這么長時間,其結果便是取消試壓或敷衍了事。即使按要求進行了試壓,也很難保證管和接口在混凝土澆筑和振搗過程中不受損壞。
(2)工程建成后的使用質量保證
直埋結構層的塑料管與混凝土緊密粘接,受結構應力及膨脹系數不同的影響,目前尚未有管子長期使用安全性的經驗,一旦結構層中的管道由于各種原因損壞或發生滲漏時,就只能打穿樓板查漏和維修,或者給水系統報廢后重裝明管,這兩種情況對住戶來說都是難以接受的。而管子埋入找平層則可在土建結束后統一安裝和試壓,省去了臨時堵口工序和管件,減少了試壓工作量,管子長期使用也相對安全,即使將來發生滲漏,也可在戶內檢修,把影響和損失降至最低。至于要求找平層埋管外徑≤25mm的要求,當常規布管無法滿足時,可以將進戶支管接入分水器,再接到各用水點;或管道在埋入找平層前分為兩路,分別負貢相應用水點,從而減小管徑。
4 排水系統的設計與施工
4.1生活排水的設計與施工
每戶的生活陽臺設洗衣機專用地漏,其排水接人小區化糞池之后的生活排水管網,納入市政污水系統,避免設置在陽臺的洗衣機排水混入城市雨水系統而污染水體的現象發生。生活排水包括衛生間排水、廚房排水和洗農機排水。設計采用側排式地漏、后排式坐便器等排水方式,將排水管道布置存本層,避免上下層廚房管道占用空間及檢修的麻煩。
4.2 雨水的設計與施工
為避免一些工干旱中曾發生過的住宅戶內雨水水患,本設計嚴格執行規范,陽臺雨水與屋面雨水分開排放。小區雨水最終匯人城市雨水系統。
4.3 空調冷凝水的排放設置
空調冷凝水間接排水接入雨水系統??照{機位統一考慮,統一布置冷凝水排水管,避免冷凝水無序排放以及岡冷凝水不能順利排出面積水,以致蚊蠅滋生。
4.4 消防電梯排水設置
消防電梯排水集水坑設在消防電梯基坑下,有很多不利因素:電梯外過于潮濕引起電氣系統受潮而發生故障),排水管道、閥門及潛污泵安裝維修困難,結構專業難于處理且造價增加。所以本將此集水坑沒于電梯井外,消防排水通過管道排至集水坑。敷設在地下底板內的排水管采用球墨鑄鐵管,水泥砂漿連接。
5 消防給水的設計與施工技術
本工程為一類高層綜合樓,消防設計立足于自救。室內消防給水采用臨時高壓給水系統,由地下室消防泵及消防水池保證,初期消防水由最高塔樓的屋頂高位消防水箱和消防增壓設備供給;室外消防給水采用低壓消防給水系統,由市政給水管網保證供水。
5.1消火栓給水系統處理
室內消火栓用水量40L/s,室外消火栓用水量30L/s,消防供水時間按3小時計。室內系統分為兩個區。設一組消火栓給水泵,用減壓閥分區,減壓閥組沒地下室泵房內。設3組水泵接合器與高區系統連接,高低區合用。這樣可以避免誤接水泵接合器,能同時滿足高低區消防增援的需要。
5.2 自動噴淋滅火系統處理
地下室夾層及塔樓前室設自動噴淋滅火系統。噴淋系統按防火分區和樓層沒置,采用減壓閥分為兩個區。設置六套濕式報警閥:低區設五套,集巾設置在設備房值班室內。高區設一套,設置在裙房二層閥門室內。
5.3水噴霧滅火系統處理
高速水霧噴頭一般用于滅火、控火,水滴粒徑為0.3~0.4mm,其垂直射程可達3.0m。柴油發電機機組采用立體保護,設計選用ZSTWB―80―12O型高速水霧噴頭,噴頭的布置保證水霧能完全覆蓋整個機組。系統響應時間按不大于45s設汁,其中自動啟動水噴霧泵約需10s左右。
6給排水設計與施工系統的安裝體會
6.1空調冷凝水的排放體會
筆者認為,空調冷凝水可以就近間接排放,經空氣隔斷接入重力流雨水立管,即空調冷凝水與雨水合流排放。理由是,相對雨水立管而言,空調冷凝水支管比較小。對于重力流雨水系統而言,一般不會出現雨水從冷凝水支管溢出的現象。即使有部分雨水溢出,但下雨的時候,這類戶外立管雨水溢出的現象等同于下雨的效果。
6.2 屋面與陽臺雨水應該分開排放
本設計屋面雨水與陽臺雨水分開排放。但是筆者認為,這兩部分雨水可以合并排放。前提條件是:雨水通過雨水口或明溝等間接排放,接入雨水井;其次,在靠近陽臺地漏的側墻上每層設泄水口,其功能相當于屋面工程的溢流口。泄水口可以保證當雨水立管堵塞或排水不暢時,溢到陽臺的雨水能通過該泄水口排出,而不會進入到戶內造成水患。此排水方案在實際工作中切實可行。今建筑風格豐富多樣,往往出現諸多露臺(比如別墅等),而露臺作屋面還是作陽臺處理往往很難界定。上述排水方案,可以明顯減少雨水立管的數量,同時也可以大大改善建筑的立面效果。
6.3 噴頭的布置體會
一、建設工程施工合同的特征
建設工程施工過程中,建筑工程的施工合同作為其中的一種,建筑工程的施工是一種的承攬性合同,他不僅具有承攬合同的一般的法律特征,還具有其他的特征:
1.合同主體的嚴格性
在承攬合同中,法律對合同主體沒有限制,定作人和承攬人既可以是公民,也可以是法人或其他組織。由于建設工程合同的標的為建設工程項目,與國家利益及社會公共利益直接相關,而且作為從事工程建設的承包人必須具備相關的技術要求。因此法律對建設工程合同發包人與承包人在主體資格要求的嚴格程度上也是有差異的。建設工程合同中的發包人,一般是經過批準進行工程項目建設的法人,在簽訂建設工程合同之前需取得一系列的行政許可或批準手續,如土地使用證、建設用地規劃許可證、建設工程規劃許可證、施工許可證等。國有單位投資的經營性基本建設大中型項目,須組建項目法人,實行項目法人負責制。因此,我國《建筑法》將發包人稱之為建設單位。但是,我國法律并沒有禁止個人或合伙組織成為建設工程合同的發包人,認為建設工程合同的發包人必須是法人的觀點是缺乏法律依據的。另一方面,承包人必須具有法人資格,而且必須具備相應的施工資質,只有具備施工經營范圍的法人在相應的資質等級范圍內,才能作為承包人與發包訂立建設工程合同。
2.合同標的的特殊性
承攬合同的標的為定作物,具有特定性。但是建設工程合同的標只能是建設工程,而非一般的定作物。建設工程作為一種特殊性的產品具有與一般商品的不同特點,具體表現為:其一,產品的固定性和生產的流動性;其二,產品的多樣性,生產的條件性;其三,產品的社會性,生產的外部約束性;其四,形體龐大,生產周期長。建設工程的這些特點,無不體現了它與國家利益及社會公共利益的密切聯系。正是因為建設工程合同在標的上的特殊性,才派生出建設工程合同的其他一些特點,使建設工程合同作為一種特殊的承攬合同而存在。因此,在一定意義上說,這是建設工程施工合同區別于一般承攬合同的根本特征。
3.國家監管的嚴格性
對于承攬合同,國家一般不予特殊的監督和管理,在合同訂立和履行過程中充分體現當事人的意思自治。但是,由于建設工程施工合同標的為建設工程,體現國家利益和社會公共利益,事關人民群眾生命財產安全。因此國家對建設工程實行嚴格的監督管理,這種嚴格的監督體現在從建設工程合同的訂立到履行完畢的整個過程之中。從立法上講,我國法律對建設工程合同的嚴格監管,不僅在作為民事法律的《合同法》中有明確的體現,而且國家還制定了大量的行政法規和部門規章,對建設工程從投入到竣工的各個環節進行嚴格的監督管理。這也是我們處理建設工程合同具有復雜性和疑難性的主要原因所在。
4.建設工程合同為要式合同
承攬合同為非要式合同,只要雙方意思表示一致,合同即告成立。由于建設工程合同的標的特殊,工程投資巨大,履行周期長,法律對建設工程合同成立提出了特定的方式要求。按照我國《招標投標法》的規定,有三大類建設工程合同必須經過招標程序訂立。《合同法》第270條規定:“建設工程合同應當采用書面形式”。《招標投標法》第46條規定:“招標人和中標人應當自中標通知書發出之日起三十日內,按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同,招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質內容的其他協議”。依我國《合同法》第11條對書面合同的解釋,招標文件、投標文件和中標通知書應為書面合同的具體表現形式,我國《招標投標法》要求在中標通知書發出后再行訂立書面合同,從立法本意看,這里的書面合同應為“合同書”,因此我國現行立法對建設工程合同的形式要求不是其他書面形式,而是合同書。
二、建設工程施工合同當事的違約責任
建設工程施工合同的違約責任主要是一種財產責任,這是違約責任區別于行政責任、刑事責任的主要特點;建設工程施工合同違約責任具有補償性,也具有一定的制裁性;違約責任的產生以合同當事人不履行合同義務或履行義務不符合約定為條件;違約責任可由當事人在法律許可范圍內約定。
1.發包方沒有按合同約定做好準備工作
發包人還應按照合同的規定來做好施工前的各項準備性工作,否則,將會構成違約,若是沒有辦理好施工所需的各種許可證,而且沒有確定好各種定位的標準、水準點以及坐標性控制點,施工現場的水源、電路以及道路照明等都會給承包人造成一定的損失,因此發包人應該負賠償責任。
發包方未按照約定的時間和要求提供原材料、設備、場地、資金、技術資料的,承包方可以順延工程日期,并可以要求賠償停工、窩工等損失。發包方承擔因提供的材料存在瑕疵,提供的設備不符合要求而造成的質量責任的。發包人基于上述原因違約的,根據《合同法》第283條規定,法律直接規定了承包人變更合同的權利。承包人可以順延工期,該種變更屬于基于法律直接規定的變更合同。
2.發包方若是中途停建、緩建的,發包人還應及時的采取有效的措施來彌補或者減少措施,賠償承包人停工、窩工、倒運、機械調配、材料構成擠壓等損失以及實際情況中所產生的一些其他費用。發包人變更設計的,應當賠償承包人因此而增加的費用。
3.承包人擅自將建設工程分包給分包人
建設工程施工合同分包,是指發包人與承包人訂立建設工程施工合同之后,承包人將自己承包的工程項目的部分工程發包給分包單位的行為。
承包人不得將其承包的全部建設工程肢解后分包給第三人;禁止承包人將工程分包給不具有相應資質條件的單位;建設工程主體結構的施工必須由承包人自己完成而不得分包;禁止分包單位將其承包的工程再分包。不允許假勞務之名,行分包之實,不得向個人分包。承包人違背上述規定的,不但應向發包方承擔違約責任,而且還應承擔一定的行政法律責任。但是具有勞務作業法定資質的承包人與總承包人、分包人簽訂的勞務分包合同,不屬于轉包建設工程,該勞務分包合同合法有效,受法律的保護。
4.承包人未按照合同約定通知發包方檢查隱蔽工程
隱蔽性的工作在開始施工之前,承包方還應當通知發包人進行檢查,若是發包人沒有進行及時的檢查工作,承包人可以順延工程的施工日期,并有權利來要求賠償停工、窩工等損失,而且建設隱蔽工程施工前期的準備工作,承包法若是沒有通知發包方進行官方檢查,自行就開始石述思隱蔽工程建設,發包方有權進行檢查,而且檢查所產生的費用由承包方來承擔。
若是發包方沒有按時進行建設工程施工的現場檢查的,承包方也可以按照約定自行的進行檢查,并填寫相關的建設隱蔽工程檢查記錄,加以隱蔽,并將記錄送達到發包方手中。若是發包方以后檢查的,如果建設工程沒有符合合同的要求,檢查的費用還應該由發包方進行承擔,若是建設工程施工不符合要求的,最終產生的費用以及返工費用都應由承包方來承擔。
5.承包人沒有按照合同約定的期限交付工程
已經交付竣工驗收的建設工程施工,還應該在符合建設工程施工質量標準的基礎上,在有完整的建設工程技術經濟資料的前提下來簽署建設工程的質量保修書,具備竣工的其他的施工條件,承包方若是逾期交付工程的,就會構成違約,應當償付逾期違約金。
三、結語
以上是筆者根據自身在建設施工企業從事多年法律顧問的工作實際,結合我國的《建筑法》、《合同法》及其他相關法律、法規司法解釋,參考有關文獻,對建設工程施工合同的特征,雙方義務及違約責任的相關問題作了粗略的闡明及論析,隨著市場經濟的逐步發育成熟以及2013版的《建設工程施工合同》(GF-2013-0201)于2013年7月1日的推廣使用,有關建設工程施工合同的違約責任制度及其他相關制度必將更加完善。
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